Рейдерские захваты. Недружественные поглощения и слияния

Недружественные поглощения и способы защиты от них.

11.1. Недружественное поглощение как форма корпоративного конфликта.

• Корпоративный конфликт – это конфликт интересов между участниками корпоративных отношений по поводу формирования, распределения, использования финансовых ресурсов корпорации и присвоения результатов ее деятельности.

• Традиционно участниками корпоративных конфликтов принято считать менеджеров и собственников корпорации, конфликт интересов которых известен под названием агентской проблемы.

• Круг лиц, вовлеченных в корпоративные конфликты существенно шире.

Участники корпоративных конфликтов:

Стейкхолдеры:

• Собственники , как собирательное понятие:

Инсайдеры, аутсайдеры, контролирующий компанию акционер, миноритарный акционер, менеджер-акционер и т.п.

• Менеджеры

• Работники компании

• Партнеры по бизнесу

• Конкуренты

• Государство, местные органы власти.

Слияния и поглощения как способ разрешения корпоративных конфликтов:

• В процессе хозяйственной деятельности интересы перечисленных категорий участников корпоративных конфликтов пересекаются и сталкиваются;

• Их согласование и урегулирование не всегда происходит мирным путем;

• Достаточно часто способом разрешения этих конфликтов становятся слияния и поглощения;

• Сияния и поглощения могут быть результатом конкурентной борьбы, государственной политики и ряда других причин.

Поглощение:

• Под поглощением компании или актива, обычно ключевого для компании, будет пониматься установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом смысле , так и в фактическом.

• Под контролем в юридическом смысле будет пониматься факт принадлежности заинтересованному лицу значительной доли участия в уставном капитале компании или актива на определенном праве. Обычно речь идет о праве собственности на долю в уставном капитале, превышающую 50%, либо о праве собственности на некоторый актив, например недвижимое имущество.

• В качестве контроля фактического понимается отсутствие любых препятствий для реализации этих прав. Установление фактического контроля при наличии юридического факт не очевидный. Для этого требуется переизбрание органов управления компанией и обеспечение возможности этим органам осуществлять управление.

Дружественное поглощение (слияние):

• При дружественном поглощении , иначе говоря, при слиянии компаний обе части контроля (юридический и фактический) совмещены.

• Продажа долей компании осуществляется добровольно и сопровождается формированием новых органов управления ею , передачей документов, печатей, обеспечением доступа в компанию.

• Юридическая процедура слияния отлична от дружественного поглощения. При этой процедуре два или несколько юридических лиц прекращают свое существования и образуется новое юридическое лицо, которое является правопреемником всех лиц, участвовавших в слиянии.

• В современной корпоративной практике именно дружественные поглощения называют слияниями.

• Здесь безусловно есть свои проблемы, но это предмет отдельного разговора.

Недружественные поглощения (захваты):

• Под недружественным поглощением мы будем понимать установление над компанией или активом полного юридического и физического контроля вопреки воле менеджмента и/или собственников этой компании.

• В силу данного определения можно сказать, что характерным признаком недружественного поглощения будет сопротивление, оказываемое компанией-целью компании-агрессору .

«Гринмейл» (green mail):

«Гринмейл» (green mail):

• «Гринмейл» (green mail ) или корпоративный шантаж представляет собой комплекс различных корпоративных действий, предпринимаемых миноритарным акционером в целях вынудить общество или основных акционеров приобрести акции, принадлежащие этому миноритарию, по весьма высокой цене.

• Ряд авторов определяют гринмейл как разновидность высокоинтеллектуального вымогательства.

• Проблема гринмейла хорошо изучена в западных странах, которые разработали эффективный механизм защиты от подобного рода сделок – установление крайне высоких налоговых ставок на подобные сомнительные доходы.

Схема действий гринмейлера:

• Достаточно стандартна:

• Приобретение небольшого пакета акций общества или получение доверенности от мелкого акционера, (что дешевле).

• Борьба с обществом до получения предложения о продаже акций по более высокой цене.

• Поле для борьбы гринмейлера с обществом разнообразно: постоянные требования о созыве внеочередного собрания акционеров, жалобы в контролирующие органы с целью инициировать проверки в отношении общества и его должностных лиц, беспричинные судебные обжалования решений и действий органов управления общества.

Схема действий гринмейлера:

• Отечественному гринмейлу уже 10 лет, и деятельность эта до сих пор популярна и высокодоходна.

• Особой разновидностью гринмейлера является крупный гринмейлер – фигура достаточно опасная для компании-цели.

• Серьезный гринмейл в отечественной практике часто приводит к полному поглощению компании, особенно если не знать, как с ним бороться (формирование компании РУСАЛ).

Возможна и обратная ситуация : Неудачная попытка недружественного поглощения имеет все шансы превратиться в широкомасштабную гринмейл-кампанию. Цель такой кампании уже не захват компании-цели, а покрытие расходов по неудавшемуся поглощению. Крупный гринмейлер почти всегда получает искомые отступные. Складывается интересная ситуация: либо крупный гринмейлер осуществит поглощение компании и заработает на ее перепродаже, либо он заработает на перепродаже акций самой компании –цели в качестве отступных.

Гринмейл и недружественное поглощение:

Ограничения по использованию гринмейла:

• Возможности отечественного гринмейлера ограничиваются 3 объективными и одним субъективным условиями:

• количеством принадлежащих ему акций;

• бюджетом гринмейл-компании ;

• административным и судебным ресурсом, которым располагает гринмейлер;

• креативностью мышления его сотрудников.

Как бороться с гринмейлом в России?

• Гринмейл-акция, как правило, рассчитана на скорую победу, своеобразный вариант блиц-крига. Поэтому, если она затягивается, то ее инициаторы теряют к компании интерес (по принципу «не очень-то и хотелось»), если только не были потрачены серьезные средства.

• Судебные определения могут быть обжалованы и отменены, или оказаться поддельными. Единственная категория исков, которая обычно удовлетворяется судами – это иски шантажистов о предоставлении им копий документов общества. По этим причинам особую роль имеет профессионализм юридической службы и адвокатов компании.

Как бороться с гринмейлом в России?

Тенденции на российском рынке недружественных поглощений:

• официальная статистика на данном рынке отсутствует как по числу сделок, так и по их стоимости и объемам;

• рынок недружественных поглощений оценить сложно, так как часть сделок на нем проходит в форме «добровольных» продаж.

Этапы развития рынка слияний и поглощений в РФ:

• Первый этап. От начала приватизации до кризиса (1992-1997гг.);

• Второй этап. Охватывает период первого передела собственности в 1998-2001 г .;

• Третий этап. Охватывает период с 2002 г. до настоящего времени.

Первый этап:

• Преобразование бывших государственных предприятий в акционерные общества на самом начальном этапе не сопровождалось появлением эффективного собственника.

• Предприятия оставались общими, а точнее – ничьими. Собственность была распылена.

• Этой ситуацией воспользовались нарождающиеся капиталисты-собственники , которые за ничтожно малую цену скупили флагманы отечественной промышленности у ее новых владельцев – работников этих предприятий.

• Доходность бизнеса по поглощению предприятий в этот период достигала тысяч процентов.

• Значительное число подобных операций проводилось т.н. красными директорами.

Второй этап:

Основными способами формирования контрольного пакета до 1 января 2002 года были консолидация акций и дополнительная эмиссия по закрытой подписке среди круга приближенных. (При этом мало кто из голосовавших против допэмиссии или не участвовавших в голосовании знал, что у него есть право требовать выкупа акций. Срок исковой давности по таким решениям был 6 месяцев).

• В результате акционерные общества с распыленным капиталом в России – большая экзотика.

• Основным инструментом передела собственности стал «Закон о банкротстве» в редакции 1998г. Поглощения осуществлялись в первую очередь с использованием этого закона.

Третий этап:

• Все дожившие до настоящего времени АО можно условно разделить на две группы:

• Первая группа включает предприятия, чьи контрольные пакеты уже были скуплены внешнем инвестором, т.е. уже поглощенные предприятия.

• Вторая группа состоит из предприятий, в которых менеджмент сформировал контрольные пакеты.

• И в этих условиях инвестиционным компаниям- захватчикам все чаще приходится иметь дело с компаниями, где контрольный пакет акций как минимум консолидирован . Очевидно, что осуществить поглощение компании в такой ситуации путем простой скупки акций у миноритарных акционеров уже невозможно.

Третий этап:

• Наиболее распространенные типы игроков рынка слияний и поглощений: :

• Олигархи и ФПГ , поглощающие компании для себя в целях развития или диверсификации бизнеса или создания новых отраслевых холдингов.

• Инвестиционные компании, сделавшие поглощения свом основным бизнесом . Как правило, поглощенная компания в дальнейшем продается.

• Инвестиционные компании –посредники , действующие в интересах заказчика.

• Инвестиционные компании-гринмейлеры.

Каков портрет современного агрессора?

11.2. Наиболее типичные технологии недружественных поглощений.

• Первым этапом недружественного поглощения всегда является сбор информации о компании-цели.

• По каким признакам можно судить о том, что начался этот этап? :

• миноритарные акционеры неожиданно начинают проявлять интерес к деятельности компании и требуют предоставления копий документов. При этом требования поступают от доверенных лиц миноритариев и вручаются через нотариуса;

• требования о предоставлении данных реестра поступают держателю реестра от группы акционеров, которым в совокупности принадлежит более 1% акций;

Второй этап кампании по поглощению.

• Второй этап кампании по поглощению- собственно разработка стратегии поглощения.

• При разработке стратегии поглощения учитываются следующие факторы:

• Фактическое распределение акций\ долей в уставном капитале.

• Наличие конфликтов между менеджерами и основными акционерами.

• Наличие сильной неформальной оппозиции руководству или его собственникам.

• Наличие реальных нарушений действующего законодательства РФ (нарушения в ходе приватизации, при проведении допэмиссий, заключении сделок с долями\акциями, крупных сделок, сделок с заинтересованностью и т.п.)

Стратеги поглощения:

• Стратегия недружественного поглощения уникальна для каждого случая.

• Однако, обобщая опыт отечественных захватов с использованием различных технологий, можно выделить некоторые элементы этой стратегии , общие для различных ситуаций:

• Фиксация исходной ситуации для компании-цели. Т.е. создание для нее невозможности быстрого вывода активов или их обременения существенными обязательствами в случае, когда компания-цель поймет угрозу захвата.

• Способы достижения : арест имущества на основании решений об обеспечении исков; запрет менеджменту на заключение сделок, выпуск векселей и т.п.

Элементы стратегии поглощения:

• Совершение сделок по приобретению долей\акций компании-цели, задолженностей компании-цели с целью установления юридического контроля над ней или создания условий для оказания влияния на нее.

• Создание условий, препятствующих проведению срочных дополнительных эмиссий акций с целью уменьшения доли захватчика в уставном капитале. Способ достижения :

• наложение запрета на проведение допэмиссий с помощью определений об обеспечении исков;

• достижение неформальных договоренностей с соответствующей структурой ФСФР , ответственной за регистрацию эмиссии.

Элементы стратегии поглощения:

Блокировка действий крупных акционеров. В результате этого приема крупный акционер лишается на время возможности осуществлять права по принадлежащим ему акциям. Следствие: уменьшение общего количества голосов на общем собрании; видимое снижение стоимости пакета акций\доли в глазах соответствующего собственника. Способ достижения : передача реестра другому регистратору на основании определений различных судов о принятии мер в обеспечение иска.

• Совершение враждебных корпоративных действий в отношении компании -цели. Способ достижения: проведение внеочередных общих собраний акционеров компании-цели и формирование параллельных органов управления компанией.

Элементы стратегии поглощения:

• Совершение действий, направленных на дестабилизацию ситуации в компании -цели. Способ достижения: жалобы и заявления в государственные, правоохранительные, фискальные органы; предоставление дезинформации поставщикам компании-цели о ее близком банкротстве.

• Проведение мощной компании в СМИ, направленной на дискредитацию руководителей и акционеров компании -цели.

Элементы стратегии поглощения:

• Меры, направленные на перехват управления в компании-цели.

• Меры, способствующие физическому удержанию компании-цели.

Шаги, обеспечивающие ликвидацию конфликта после установления физического контроля над компанией-целью. Способ достижения: компенсации крупнейшим акционерам и бывшим руководителям по итогам переговоров; обещание об увеличении налоговых поступлений и числа рабочих мест представителям государственной власти; «отступные» криминалитету и силовым структурам.

Элементы стратегии поглощения:

• Представленная стратегия, являясь в каком- то смысле типовой, лишь дополняет основную технологию поглощения , избранную компанией-захватчиком. В общем случае для осуществления недружественного поглощения используют два способа:

• банкротство предприятия;

• приобретение такого количества акций\долей, которое сможет обеспечить контроль над ним.

Банкротство предприятия-цели как способ поглощения.

• Способ затруднен в связи с введением «Закона о банкротстве» в редакции 2002 года затруднен.

Возбуждение процедуры банкротства значительно осложнилось , поскольку процедуре возбуждения дела о банкротстве должны предшествовать сложные и длительные юридические процедуры (компания-захватчик должна получить судебное решение о взыскании суммы задолженности с предприятия-цели. Это решение должно вступить в законную силу и быть предъявлено к исполнению).

• В результате исчезает основное тактическое преимущество в корпоративной войне – фактор внезапности. Поэтому механизм банкротства имеет теперь вспомогательный характер в корпоративных войнах.

Поглощение путем приобретения акций компании-цели:

• Основным способом недружественного поглощения становится приобретение необходимого числа акций\долей компании-цели.

• Ведущим фактором при выборе технологии поглощения в рамках второго способа является структура собственности компании-цели .

• Вариант первый .

• Предприятие, капитал которого распылен среди большого числа собственников. При этом ни один из них не имеет сколько-нибудь значимого пакета.

• Основная технология захвата такого предприятия:

• приобретение максимально возможного пакета акций, формирование контрольного пакета ;

• формирование на законной основе новых исполнительных органов управления компанией, перехват управления.

.

• Вариант второй. Недружественное поглощение компании, в которой проводилась дополнительная эмиссия акций с нарушением требований законодательства РФ.

• Часть АО проводило консолидацию акций и формирование контрольных пакетов с использованием в постприватизационный период механизма допэмиссии по закрытой подписке. При этом допускались различные нарушения. На первую эмиссию акций внимания не обращали.

• Технология поглощения :

• Фирма-захватчик начинает скупку акций первой эмиссии , одновременно оспаривая второй и все последующие эмиссии.

• Если их признают в судебном порядке недействительными , то фирма-захватчик получает контрольный пакет.

• Основные сложности: сокращенный срок исковой давности по таким делам (преодолевается процедурой восстановления срока давности в судебном порядке).

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант третий. Недружественные поглощения с использованием блокировки акций\долей .

• Анализ рынка слияний и поглощений показывает, что на основной массе предприятий пакет акций/долей консолидирован. Практически в любом обществе сформировался круг акционеров, владеющих контрольным или близким к нему пакетом.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант четвертый. Недружественные поглощения с использованием технологий хищения акций или долей.

• Приобрели значительные масштабы . Невозможно застраховаться от такого явления.

• Для реализации этой технологии используются:

• Подложные договора купли-продажи акций и долей , которые в последствии легализуются путем последующей многократной продажи добросовестному приобретателю.

• После перехвата управления при подобного рода захватах обычно проводится реструктуризация компании с выводом активов.

• И даже при опротестовании судом подобных сделок законным владельцам, как правило, достается пустая компания, обремененная огромными долгами.

• Основные сложности: реальная перспектива уголовной ответственности.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант пятый: Недружественные поглощения с использованием прав, предоставляемых привилегированными акциями.

• Почвой для проведения такого захвата является практика многих российских АО не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям , которые, как правило, принадлежат пенсионерам - бывшим работникам предприятия.

.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант шестой: Недружественные поглощения с использованием манипуляционных технологий. Эффективны при наличии конфликта между крупнейшими собственниками.

• Технология:

• подведение собственника к «добровольной» продаже контрольного пакета с использованием технологии т.н. «белого рыцаря».

• Смысл: снижение стоимости компании в глазах ее собственника (добрый и злой следователь) и минимизация суммы сделки по поглощению.

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели

Варианты технологий поглощения при различном распределении долей\акций в уставном капитале компании-цели.

• Вариант седьмой. Параллельные реестры акционеров. Находится за пределами правового пространства.

• Технология: создание параллельного реестра акционеров с необходимым захватчику распределением долей в уставном капитале.

• Основные сложности: создание полной неразберихи вокруг компании-цели, снижение ее стоимости и сложности с ее последующей перепродажей.

Нами проанализированы наиболее распространенные в отечественной практике недружественных поглощений технологии , которые безусловно не исчерпывают все приемы и возможности компании-захватчика.

11.3. Правовые аспекты противодействия недружественным поглощениям.

• Компания-цель должна заранее обезопасить себя от любой технологии захвата.

• Важнейшую роль в этом играет юридическая служба и юридическая чистота документов компании.

• Не меньшее значение имеют и превентивные меры борьбы с хищениями акций.

• Для совершения всякого хищения необходимо внести изменения в запись по лицевому счету акционера-собственника интересующего пакета.

• В этой связи исключительную важность имеет фигура регистратора , а также взаимоотношения общества и основных акционеров с ним.

Противодействие хищениям акций:

• Передача акций в доверительное управление –самый предпочтительный способ защиты от хищения.

Суть способа:

Происходит списание акций со счета акционера и их зачисление на счет доверительного управляющего .

При этом перехода права собственности не происходит.

Объем полномочий управляющего можно регулировать.

.

Противодействие хищениям акций:

Борьба с последствиями хищения акций:

• Чаще всего приходится иметь дело с последствиями хищений акций, что на порядок сложнее и далеко не всегда приводит к их возврату.

• Защита интересов компании-цели переходит на этой стадии в судебную плоскость .

• Как правило, в подобных ситуациях возбуждаются два вида исков:

• иски о признании права собственности на (похищенные) акции (виндикационный иск) – иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения .

• иски о признании недействительной записи по лицевому счету в реестре акционеров.

• Физическая блокировка – представителей компании-цели не пускают на собрание под разными предлогами;

• Юридическая блокировка – захватчик использует обеспечительные меры по решению судов различной юрисдикции;

Борьба с блокировкой акций захватчиком:

• Выдача нескольких доверенностей на право голосования пакетом акций при использовании физической блокировки – кто-нибудь из доверенных лиц доберется до собрания.

• Борьба с юридическими блокировками сложнее , так как обеспечительные определения могут быть выданы в любом суде, и ответчик не всегда успевает узнать о них до начала общего собрания.

Мусорные собрания:

• Мусорные собрания обычно используются для :

• тайного похищения имущества компании - решение липового органа управления о передаче имущества компании-цели третьему лицу передается в соответствующий государственный орган, который эту сделку регистрирует. Сама компания узнает о том, что лишилась имущества, когда начинается перехват управления;

Мусорные собрания:

Мусорные собрания:

• Как с этим бороться ?

• В судебном порядке , установив вид собрания – собрание которого не было или собрание, проведенное с нарушением законодательства РФ .

• Мусорные собрания нельзя игнорировать. Нужно фиксировать его содержание с помощью средств аналоговой записи.

Параллельные органы управления компанией.

• Создание захватчиком параллельных органов управления компанией-целью- актуальная проблема современной корпоративной практики.

• В разгар корпоративного конфликта эти органы имеют свойство размножаться.

• Легитимность параллельных органов управления в случае отсутствия конфликта по размерам долей и персоналиям акционеров можно определить на основании календарных дат проведения внеочередных общих собраний. Последнее решение и будет законным.

• При защите интересов компании-цели в проведении внеочередных собраний важна роль регистратора , который часто выполняет функции счетной комиссии.

11.4. Стратегические и тактические способы защиты от недружественного поглощения.

• В силу того, что угроза враждебной атаки существует для любого предприятия, будем считать подготовку к защите от недружественного поглощения элементом стратегии антикризисного управления предприятием.

• Несмотря на то, что создание превентивной системы безопасности предприятия проще, надежнее и дешевле, чем отражение начавшейся атаки, многие собственники забывают о ней.

• Наиболее распространенным является единственный способ защиты – доведение контрольного пакета акций до 75%, после чего на предприятие приходит команда наемных менеджеров и о нем благополучно забывают до возникновения проблем.

Стратегические способы защиты от враждебного поглощения:

• Применяются для плановой организации обороны предприятия, причем тогда, когда реальная угроза нападения еще не видна.

• К этим мерам следует отнести :

• формирование защищенной корпоративной структуры ;

• обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации ;

• эффективную мотивацию и ограничение полномочий руководителей предприятия;

• создание условий, препятствующих массовой скупке акций;

• создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности.

• Смысл такого способа защиты состоит в разделении имущественных прав и операционной деятельности :

• Создается структура , в которой одна оффшорная компания владеет недвижимостью, другая – средствами производства, а российская компания, которая ведет основную операционную деятельность имеет с двумя предыдущими оффшорами договор аренды или лизинга.

• Помимо компаний-собственников в предложенной структуре могут присутствовать специализированные сервисные компании, которые призваны не только осуществлять обслуживание необходимых бизнес-процессов, но и принимать на себя определенную долю рисков.

• В составе такой структуры может существовать управляющая компания, обеспечивающая необходимый уровень централизации управления.

Формирование защищенной корпоративной структуры.

• Наибольшее распространение получили следующие способы создания корпоративных структур, которые построены на том же принципе разделения имущественного комплекса на части:

• Реорганизация компании путем выделения из нее нескольких небольших компаний (возможно по видам бизнеса), не интересных с точки зрения недружественного поглощения. Одновременно решается проблема сокращения числа миноритарных акционеров путем выкупа акций у тех, кто не голосовал или голосовал против реорганизации.

Формирование защищенной корпоративной структуры

Обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации.

• Крупные компании обычно имеют собственную службу экономической безопасности.

• Среднему и малому бизнесу это не по карману .

• Для оценки угрозы недружественного поглощения требуется анализ значительного числа факторов , складывающихся вокруг предприятия.

• При всем их многообразии существуют некоторые индикаторы, позволяющие с высокой долей вероятности утверждать, что в отношении предприятия в ближайшее время будет предпринята попытка враждебного захвата.

Индикаторы попытки враждебного захвата:

• Наиболее явным основанием являются прямые предложения о продаже акций или доли , поступившие со стороны инвестиционных компаний. При получении таких предложений нужно взять тайм-аут на размышления и немедленно начать осуществление защитных мероприятий.

• Другим важным обстоятельством являются факты недружественных поглощений в отрасли или предприятий , находящихся на сопредельных территориях . В первом случае речь идет о формировании отраслевого холдинга, во втором – о захвате земельного участка.

.

Индикаторы попытки враждебного захвата:

Эффективная мотивация и ограничение полномочий руководителей предприятия.

• Данный способ защиты основан на двух элементах . Он наиболее эффективен для компаний, где менеджмент – наемный.

• Наемный менеджмент может играть на стороне захватчика, особенно, если он недоволен условиями своего труда. Поэтому нужно решить две задачи.

• Первая - замотивировать менеджеров на рост и развитие компании.

• Вторая – разумно ограничить полномочия наемных менеджеров, передав часть полномочий в ведение правления(дирекции).

Создание условий, препятствующих массовой скупке акций.

• Эти способы мы уже рассматривали ранее.

• Добавить только нужно еще раз создание структуры с перекрестным владением , что затрудняет захват акций компании-цели.

Создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности.

• Скупка захватчиком кредиторской задолженности компании-цели предпринимается в целях:

• лишения предприятия свободных денежных средств;

• ареста имущества предприятия в обеспечение иска по погашению задолженности,

• доведения предприятия до процедуры банкротства и т.п.

• Это означает, что кредиторская задолженность должна постоянно контролироваться.

• Особое внимание должно уделять просроченной кредиторской задолженности . Желательно ее минимизировать и постоянно работать с кредиторами.

• Нельзя вступать в договорные отношения с никому неизвестной иногородней компанией – посредником:

• Особенно, если она предлагает включить в договор поставки пункт о подсудности споров по месту нахождения истца.

• Почти наверняка такая компания – подставная со стороны захватчика. Ее цель – возбуждение процедуры банкротства. Поведение же других кредиторов в условиях открытой процедуры банкротства прогнозировать сложно.

Направления контроля кредиторской задолженности:

Полезной является создание компании-фильтра, подконтрольной собственникам и менеджерам предприятия – цели, которая будет накапливать кредиторскую задолженность предприятия. Такая схема позволяет накапливать или концентрировать всю нежелательную задолженность в другом юридическом лице. Эта компания возьмет на себя функции осуществления закупок для компании-цели, одновременно играя роль компании-фильтра.

Направления контроля кредиторской задолженности:

Направления контроля кредиторской задолженности:

• В некоторых случаях требуется формирование подконтрольной предприятию задолженности. Это полезно тогда, когда получено известие об угрозе нападения.

• Когда накопить задолженность невозможно, можно ее искусственно создать:

• договоров об оказании различных услуг- информационных, юридических, консалтинговых.

• Формирование задолженности с использованием посреднических договоров – агентских, комиссионных, поручения.

Направления контроля кредиторской задолженности:

Тактические способы защиты от недружественного поглощения в условиях начавшейся атаки.

• Контр-скупка акций\долей.

• Срочная реструктуризация активов.

• Блокировка пакета акций , приобретенного компанией-захватчиком, при одновременной дополнительной эмиссии.

• Работа с акционерами (выявление недовольных).

• Защита через нападение (организация всевозможных исков).

• Банкротство предприятия.

Отравленные пилюли и золотые парашюты.

• Отравленные пилюли: различные действия бывшего менеджмента поглощенной компании по созданию проблем захватчику – кабальные сделки, заключенные перед непосредственным захватом:

• закупка сырья по завышенным ценам,

• продажа продукции по заниженным ценам с огромными штрафами за отказ от исполнения;

• векселя, выданные компанией-целью на астрономические суммы;

• сдача недвижимости в долгосрочную аренду;

• сокрытие или уничтожение всех документов компании-цели;

• Недружественное поглощение - это процесс перехода прав собственности на организацию любой формы собственности, осуществляемый при помощи специально инициированного конфликта помимо воли собственника, с участием коррумпированных административного и судебного ресурсов и с применением «технологий» хищения акций и различных мошеннических схем, а также трактовкой в свою пользу неоднозначных положений нормативных и законодательных актов.

  Сложился ряд подходов к анализу процессов слияния и поглощения. Одним из основных является принцип недостаточной эффективности предприятий. При этом необходимым условием для выхода предприятия из кризиса, который связан с высоким уровнем затрат на производство и реализацию продукции, является смена неэффективного менеджмента компании. Слияния и поглощения рассматриваются в этом случае как наиболее радикальное решение задачи повышения эффективности предприятия. Другая теория, получившая название теории гордыни (от англ, hubristheory), зародилась в конце 1980-х гг. Согласно ее принципам руководителям компании-агрессора присуща чрезмерная склонность к рискованным операциям и большие амбиции, которыми объясняется недостаточная основательность готовящегося инвестиционного проекта.

  Иными словами, высший менеджмент компании-инициатора поглощения предполагает, что может оценить поглощаемую компанию лучше, чем это делает рынок, и сумеет повысить ее рыночную стоимость (в подобной логике проявляется «гордыня»).

  Возрастание эффективности деятельности объединенной в результате поглощения компании - еще один подход в рассмотрении причин данного явления. В результате интеграции хозяйственных и производственных процессов открываются новые возможности использования связанных с этим преимуществ: экономия на логистических издержках и масштабах производства, более глубокая специализация имеющихся активов, экономия при параллельно выполняющихся циклах производственного процесса и т. п.

  Еще одной областью применения слияний и поглощений является вывод части капитала из отраслей, находящихся в депрессивном состоянии и испытывающих сокращение спроса на произведенную ими продукцию. В этом случае при помощи диверсификации возможно полноценно использовать производственные мощности компании. Помимо этого, диверсификация нередко является первым шагом к реструктуризации хозяйственной стратегии компании, ее переориентации на выпуск новой номенклатуры товаров и услуг.

  Некоторые исследователи рассматривают слияния и поглощения как реакцию на сигнал рынка о недооцененности какой-либо компании. Высокая кредитоспособность и устойчивое финансовое положение способствуют привлечению внимания к такой компании как к потенциальному объекту поглощения. Названные процессы являются важнейшим средством ограничения, перераспределения или устранения конкурентного соперничества на рынке.

  Изучение генезиса процессов недружественных поглощений в России позволило выявить четыре основных этапа.

  Первый этап длился с середины 1990-х гг. по 2000 г. и характеризовался первоначальной технологией захвата предприятия, выступающего как примитивная скупка акций у работников предприятия.

  Второй этап продлился с 2000 по 2004 г. Однако рейдеры уже пытаются не только купитьакции, используя всевозможные способы завлечения и давления, но и банально украсть.

  На третьем этапе, с 2005 по 2006 г., цель остается прежней - формирование контрольного пакета акций, однако методы ее достижения уже другие. Активно используется формула «бизнес в обмен на прекращение уголовного преследования».

  Начиная с 2006 г. идет четвертый этап, который характеризуется тем, что борьба с рейдерством на федеральном уровне заставила большинство рейдеров отказаться от наиболее «черных» и незаконных схем поглощения предприятия и начать процесс «обеления» рейдерства и, соответственно, размежевания участников этого рын- ка.Поэтому экономическая безопасность страны должна обеспечиваться прежде всего эффективностью самой экономики, т. е., наряду с защитными мерами, осуществляемыми государством, она должна защищать себя сама - на основе высокой производительности труда, ста труда, качества продукции и т. д., и обеспечение экономической безопасности страны не является прерогативой какого-либо одного государственного ведомства, службы. Она должна поддерживаться всей системой государственных органов, всеми звеньями и структурами экономики. Среди главных причин, обусловивших процессы недружественного поглощения, можно назвать следующие:

  • - объективные причины: несоответствие размера уставного капитала реальной стоимости активов предприятий - стоимость бизнеса ничтожна по сравнению со стоимостью, в первую очередь, земли, на которой расположено предприятие;
  • - пробелы в существующем законодательстве, позволяющие осуществлять махинации с реестром акционеров, скупать за бесценок акции;
  • - возможность получать легальным путем любую информацию о предприятии, в том числе немотивированным путем через всевозможные проверки со стороны силовых ведомств; возможность фальсифицировать учредительные документы, решения органов управления хозяйственных обществ, злоупотреблять правом на судебную защиту", изменять целевое назначение использования земельных участков;
  • - субъективные причины: низкий уровень ответственности отдельных руководителей за сохранение численности трудовых коллективов; неоправданное перепрофилирование производства; целенаправленное снижение стоимости активов в целях уменьшения размеров налоговых и иных платежей; личное обогащение директоров государственных унитарных предприятий.

  Как правило, все причины существования «недружественных» поглощений взаимосвязаны и взаимодополняемы. Так, коррупция в правоохранительных органах и судах в совокупности с несовершенной законодательной базой приводит к тому, что у бизнесменов складывается убеждение в невозможности добиться непредвзятого оперативного разбирательства и справедливого решения споров, что заставляет жертву рейдерской атаки искать любые возможные способы, в том числе и неправовые, для защиты своего бизнеса.

  При этом существующая правовая база остается незадейство- ванной или используется частично, что, в свою очередь, не позволяет эффективно оценивать ее состоятельность, обнаруживать пробелы, создающие прецеденты для рейдерских действий, связанных с неправовыми способами применения законов (табл. 18).

  Текущие корпоративные конфликты по отраслям В 2004-2010 гг.(в млн. долларов)

  Таблица 18

  Отрасль

  Итоги

  Число j сделок 1

  Сумма сделок

  Число сделок

  Сумма сделок

  Число сделок

  Сумма сделок

  Число сделок

  Сумма сделок

  Число сделок

  Сумма сделок

  Число сделок

  Сумма сделок

  Число сделок

  | Сумма [ сделок

  Нефтегазовая

  Строительная

  Металлургия

  Электроэнер гетика

  Машино строение

  Пищевая

  Транспорт

  Химическая

  Добыча полезных ископаемых

  Прочие

  Финансы

  Информационные технологии

  Итого

  34718.28

  Заметен существенный рост суммы сделок происходящих конфликтов. Пиковым по числу и сумме сделок стал 2007 год. С началом экономического кризиса количество сделок сократилось, что было связано с ограничением средств у потенциальных захватчиков. В лидерах среди «конфликтных» отраслей остается нефтегазовая, что обусловливается высокой ликвидностью таких хозяйствующих субъектов. На втором месте - машиностроение, на третьем - финансы. Наиболее прибыльные отрасли постоянно находятся в процессах корпоративных конфликтов, в том числе и в период финансового кризиса.

  Корпоративные конфликты включают в себя недружественные поглощения, которые являются одним из факторов, влияющих на экономическую безопасность России. Это выражается в следующем: а) злоупотреблениях, совершенных в ходе приватизации, которые трансформировались в хищения и прочие незаконные операции с пакетами крупных промышленных предприятий; б) активном использовании административного ресурса и коррумпированных правоохранительных органов; в) посягательствах на незаконные захваты предприятий оборонного характера, которые вызывают широкий общественный резонанс, так как мишенью захватчиков становятся градообразующие предприятия, обеспечивающие значительную часть населения рабочими местами.

  Рейдерство становится при этом более похожим на «беловоротничковый» уголовный промысел, совершаемый организованными преступными группами. Подобные тенденции ведут к еще большей криминализации данного явления, что повышает его общественную опасность.

  Рейдерская деятельность наносит серьезный ущерб экономике, а лиц, занимающихся этим видом противоправной деятельности, как правило, не интересует производство, и захват завершается расхищением наиболее ликвидных активов предприятий и перепродажей недвижимости.

  Предприятия, подвергшиеся рейдерским атакам (и неблагополучные, и развивающиеся), как правило, дестабилизируют социально-экономическую обстановку в регионе, создают угрозу нормальной жизни тысяч людей. При этом, чем выше экономическое значение предприятия и его доля на рынке, тем серьезнее последствия рейдерского захвата для региона.

  Поиск решений, направленных на уменьшение пагубного влияния последствий недружественных поглощений на экономику России, а также повышение уровня защищенности финансовохозяйственной деятельности, особенно акционерной формы от подобного рода угроз, видится одной из наиболее острых и требующих исследования задач.

  По данным Счетной палаты, в России ежегодно совершается от 60 до 70 тыс. рейдерских атак. При этом большинство рейдерских структур сосредоточены в Москве, а в разработке у рейдеров находятся около 90% столичных предприятий . Понятно, что среди приоритетов экономической безопасности следует особо выделить обеспечение экономической безопасности хозяйствующих субъектов столицы посредством их защиты от недружественных поглощений.

  Кампании, имеющие признаки недружественных действий, могут иметь несколько сценариев развития: поражение компании- агрессора (отказ от каких-либо планов атаки предприятия-цели); гринмейл-кампания (отказ от первоначальных планов по захвату корпоративного контроля и выставление управляющим компании- цели предложения о покупке аккумулированного пакета ее акций по за-вышенной цене); захват корпоративного контроля. Таким образом, гринмейл и недружественное поглощение имеют общие методы и средства реализации и часто организовываются одними и теми же хозяйствующими субъектами.

  Нередки случаи, когда атака, имеющая целью захват корпоративного контроля, начинается как гринмейл, целью которого является определение уровня готовности акционеров и менеджмента предприятия-цели защищать свой бизнес. Поэтому тактика защиты компании-цели будет тем более эффективной, чем раньше она будет начата.

  Выделяются характерные признаки, по которым предприятие может делать предварительные выводы о начале направленной против него кампании по недружественному захвату корпоративного контроля. Это дает возможность принять меры по защите на самой ранней стадии. К ним относятся: резкое увеличение количества внезапных проверок со стороны контролирующих органов; появление в средствах массовой информации материала, освещающего деятельность предприятия и его руководителей в негативном аспекте; появление миноритарных акционеров, требующих предоставления копий различных документов; обращение миноритарных акционеров, владеющих в совокупности более чем 1% акций компании, в судебные органы с исками, направленными на защиту прав акционеров.

  Существуют два метода защиты от недружественных поглощений:

  • 1) подготовиться к «нападению», заблаговременно применив комплекс «антизахватных мер», активно используемых в мировой и российской бизнес-практике, и таким образом сделать недружественное поглощение невозможным;
  • 2) применить комплекс оборонительных мер непосредственно в ходе захвата, заставив «налетчика» либо заплатить высокую цену за поглощение компании, либо отказаться от своих планов.

  На стадии профилактики и упреждения недружественного поглощения необходимо: 1) внесение в учредительные документы компании специальных поправок, затрудняющих недружественное поглощение (установление запрета на вхождение третьих лиц в уставный капитал, усложнение процедуры уступки доли в уставном капитале и др.); 2) использование трудового права - заключение с ключевыми работниками-акционерами и доверенными менеджерами трудовых соглашений на условиях «золотого парашюта» (в этом случае захват предприятия, даже если он и состоится, позволит блокировать захватчика и взыскать с него существенные суммы выходных пособий); изменение места регистрации предприятия; изменение организационно-правовой формы компании; реорганизация «компании-цели»; передача функций единоличного исполнительного органа управляющей компании; соблюдение «юридической чистоты» корпоративной документации и процесса заключения сделок; защита реестра акционеров.

  Непосредственно на стадии агрессивного захвата целесообразно осуществить следующие меры:

  • - контрнападение на акции захватчика; инициирование различных судебных процедур в отношении «захватчика»;
  • - возбуждение «компанией-целью» или родственными ей структурами судебных разбирательств против атакующей стороны;

  искусственное создание дружественной кредиторской задолженности «компании-цели»;

  • - выход на переговоры с «агрессором»;
  • - слияние с конкурирующей по отношению к агрессору компанией;
  • - продажа наиболее привлекательных активов компании в случае атаки налетчика.

  Об угрозе недружественного поглощения предприятия менеджменту необходимо подумать заранее, но, как правило, этому не уделяют должного внимания. Главной задачей менеджмента является выяснение: угрожает ли компании риск рейдерства, какие слабые места организации бизнеса может использовать рейдер, какие профилактические меры организационного характера можно предпринять для устранения неоправданных рисков недружественного или противоправного поглощения, как правильно распределить финансы и активы для поддержания рентабельности и обеспечения безопасности бизнеса.

  Для оценки защищенности или незащищенности предприятия можно использовать такие показатели, как:

  • 1) степень размытости акционерного капитала на предприятии;
  • 2) собственность (доля основных средств в валюте баланса характеризует наличие у предприятия ликвидного имущества):
    • - недвижимость (земельные участки, здания, сооружения);
    • - средства производства, машины и оборудование;
    • - интеллектуальная собственность;
  • 3) финансово-экономическое состояние предприятия;
  • 4) дивидендная политика предприятия: систематически ли выплачиваются дивиденды;
  • 5) рентабельность и привлекательность бизнеса;
  • 6) внешние факторы, облегчающие рейдерам их деятельность;
  • 7) коррумпированность властных структур региона, в котором находится предприятие;
  • 8) внутренние конфликты на предприятии.

  Законодательство остается слабым звеном в системе мер защиты от недружественных поглощений. Необходимо правовое определение рейдерства как преступления и нецивилизованного передела собственности и закрепление механизмов правового противодействия ему. Существует насущная необходимость формирования и внесения в УК РФ самостоятельного нового состава преступления под названием «рейдерство». Преимущества включения данного состава в УК РФ состоят в том, что существенно облегчатся: 1) возможность выявления и квалификации такого преступления и возбуждения уголовного дела; 2) расследование таких преступлений (доказательная база станет гораздо менее объемной), поскольку акцент будет сделан на объективной стороне; 3) контроль и накопление статистики по расследованию дел такого типа.

  Рейдерство тесно связано с коррупцией. Коррупция - это не просто явление, которое затрагивает экономическую, социальную и политическую жизнь страны. Она пронизывает всю систему власти и может поразить значительную часть инструментов, обеспечивающих взаимодействие общества и власти. Только коррупция могла породить условия для возникновения «черного» рейдерства, предполагающего противозаконный корпоративный захват предприятий и производственных активов.

  Российское рейдерство почти полностью зависимо от коррупции, и ее широкое распространение позволяет захватывать предприятия с грубыми нарушениями законности и правопорядка. При высоком уровне коррупции рейдерство как вид деятельности, несомненно, будет принимать самые изощренные формы, поскольку бизнес следует по пути упрощения схем. Однако в этой тесной связи есть слабое место - воздействуя на самые коррупциогенные сферы рейдерства, а именно, нанося взвешенные удары по «черному» рейдерству, можно заметно снизить и уровень коррупции. Существенным здесь является выявление признаков заинтересованности государственных органов при рейдерских захватах.

  • URI.: http://www.mvd.ru/press/inlerview/6125/

  рейдерство промышленный шпионаж хакер

  Рейдерство -- поглощение предприятия против воли его собственника или руководителя. Люди, осуществляющие рейдерство по заказу со стороны, называются рейдерами.

  Термин «рейдер» пришел в Россию из США. В Соединенных Штатах «рейдерами» именуют атакующую сторону в процессах слияний и поглощений. Например в западной прессе компанию Microsoft, пытающуюся поглотить Yahoo! называют «рейдером». На западе криминального оттенка в этом понятии нет. Рейдерский бизнес -- законный. Он проходит в рамках законов «Об акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Гражданского Кодекса. Рейдерство во всех странах -- высокоинтеллектуальный юридический бизнес.

  Рейдерство делят на три группы по интенсивности атаки и соблюдения законов: белое, серое и черное рейдерство.

  • 1. Белое -- законное поглощение компании, синоним слияниям и поглощениям.
  • 2. Серое -- ситуации, когда даже самый беспристрастный судья не разберется, кто прав, а кто виноват. В рамках закона, что оказывается возможным ввиду несовершенства законодательства.
  • 3. Черное -- откровенно силовой, явно незаконный захват собственности.

  Существуют четыре основных способа захвата предприятия:

  ь через акционерный капитал: рейдеры скупают 10--15% акций, обычно этого достаточно для того, чтобы инициировать собрание собственников и принять нужное решение, например, смена руководства;

  ь через наемное руководство: менеджмент может просто «выводить» активы на подконтрольные рейдеру структуры или брать кредиты под залог собственности под нереальные проценты;

  ь через кредиторскую задолженность: если у предприятия имеется несколько мелких задолженностей, рейдер скупает их и предъявляет к единовременной оплате;

  ь путем оспаривания приватизации: условия для такого рейдерства создаются в тот момент, когда предприятие приватизируется незаконным путем.

  Один из экспертов приводит свежий пример недружественного поглощения: Например, поведение компании Microsoft по отношению к компании Google. Microsoft предложил Google дружественное поглощение: купить акции Google по цене за акцию на 40% выше рыночной стоимости. Google отказался. В итоге, Microsoft начал агрессивную скупку его акций, т.е. уже недружественное поглощение.

  Громкий пример государственного рейдерства - «дело ЮКОСа». Государство просто отняло бизнес. Тут был сугубо политический мотив...

  Восемь лет все наблюдали, как строится аэропорт «Домодедово». Группа «Ист лайн» вложила 10 миллиардов долларов в реконструкцию и построила один из лучших аэропортов России. И когда были возведены огромные сооружения с современным сервисом, когда туда пошли британские, американские и другие известные авиакомпании, рейдеры решили присмотреться и подали иск на компанию. Но, к счастью, аэропорт отстояли.

  В ситуации с «Арбат Престижем» предъявляются претензии о том, что контракт они заключили с компаниями, не в полной мере платившими налоги. А кто выдает разрешение на работу компании? Кто выдает лицензии? Кто контролирует? Кто ведет налоговый учет? Кто осуществляет таможенные операции? Это же делает государство! Или тогда нам нужно в каждой компании создавать таможенный контроль, милицейский контроль, экспертизу и т.д. и т.п. У нас даже доступа нет к этой информации.

  На заводе «Тольяттиазот» произошел захват предприятия через скупку 10% акций. Были возбуждены уголовные дела против руководителей завода, наложен арест на акции через фальсификации документов.

  Конфликт с новосибирским заводом «Сибсельмаш» продолжается до сих пор. Бывший руководитель завода, чиновник высокого ранга в области, вошел в конфликт со своим преемником. В конфликт был втянут и весь коллектив. В итоге, руководителя завода сняли, сейчас заводом управляют другие люди. «Сибсельмаш» - довольно крупное предприятие. Конфликт влияет на экономическую ситуацию в области, на весь технологический цикл.

  Лакомым и доступным куском являются здания отраслевых научно-исследовательских институтов - государству они не нужны. Научно-исследовательские институты не имеют юридических служб, не имеют служб безопасности, они не защищены и становятся жертвами рейдерских атак, в том числе, со стороны арендаторов. Институты становятся жертвами прямого физического давления, а их руководители - жертвами насилия (например, были убиты руководитель «Гипромеза», президент Ассоциации производителей пищевых продуктов). Пострадали Институт экологии человека и гигиены окружающей среды, НПО «Зенит», Институт информационных технологий и т.д.

  Здание редакции «Новое время» стало предметом рейдерского захвата. Одна группа незаконно захватила здание, продала другим, а те продали уже третьему лицу, который по закону оказался добросовестным приобретателем. Ситуация стала возможной благодаря запуганному заместителю, который оформил на себя все документы и подписал все, не глядя, от имени первого лица. Все имущество перешло к другим лицам за миллионы долларов.

  «Росбилдинг» поглощал московские предприятия, не способные к существованию (например, АЗЛК): покупал акции компании, сносил здание и продавал землю или строил на ней что-то другое, более прибыльное. «Росбилдинг» - это санитары бизнеса. Они действовали не со стороны власти, а вопреки ей.

  По официальным данным, в Подмосковье в результате захватов сменились собственники в 248 хозяйствах (бывших колхозах и совхозах).

  Под недружественным поглощением юридических лиц будем понимать совершение различных гражданско-правовых и иных предпринимательских сделок и процессов, осуществляемых вопреки воле акционеров (участников) общества, руководящих органов юридического лица, направленных на перераспределение корпоративного контроля в поглощаемом обществе и (или) получение контроля над активами, основными средствами поглощаемого юридического лица.

  В научной литературе выделяется ряд признаков недружественного поглощения:

  • - захват происходит в результате спланированных действий либо бездействия;
  • - при захвате нарушаются нормы действующего законодательства;
  • - отсутствует воля собственника поглощаемой организации;
  • - результатом захвата становится контроль над соответствующей организацией либо ее активами .

  Каждое поглощение, осуществляемое недружественным способом, имеет свои особенности. Хотя, конечно, есть разработанные и применяемые технологии и способы, которые наиболее часто используются при поглощении.

  Необходимо отметить, что недружественное поглощение - это определенный процесс, который условно можно разделить на несколько этапов.

  Первый этап - выбор и оценка компании-цели.

  Второй этап - подготовительный. На данном этапе при недружественном поглощении захватчиками детально изучаются документы компании-цели (учредительные документы, протоколы, ежеквартальные отчеты, бухгалтерская документация, планы приватизации); изучается структура акционеров (участников) юридического лица, выявляются недовольные участники или акционеры общества; выясняется наличие «темных» пятен в руководящей деятельности генерального директора общества и членов совета директоров, изучается правовая история создания юридического лица и т.д.

  Третий этап - выбор стратегии поглощения.

  Четвертый этап - реализация выбранной стратегии поглощения, окончательное оформление сделки (сделок).

  Многие технологии, используемые при недружественном поглощении, описаны в юридической литературе. При этом технологии, применяемые при недружественном поглощении, могут носить как явно незаконный характер, так и создавать видимость применения законодательных норм.

  Перечислим некоторые из применяемых в практической деятельности способов недружественного поглощения юридического лица.

  1. Формирование параллельных органов управления и (или) незаконное проведение собраний акционеров (участников) общества и принятие решений, связанных, как правило, со сменой генерального директора поглощаемого юридического лица, совета директоров, принятие решения об одобрении крупной сделки по отчуждению объектов недвижимости или ценных бумаг, находящихся на балансе юридического лица; внесение изменений в учредительные документы поглощаемого юридического лица.

  Так, для создания параллельных органов управления в обществе захватчики проводят внеочередные общие собрания акционеров с повесткой дня, содержащей, как правило, вопросы об избрании новых органов управления общества - генерального директора и (или) совета директоров.

  Также необходимо отметить, что при избрании новых органов управления, особенно генерального директора, захватчики дополнительно направляют письма в банки, в налоговые органы, основным партнерам общества, в регистрирующие органы, в которых извещают о смене генерального директора, что, несомненно, приводит к дестабилизации деятельности общества.

  Ранее, до вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в соответствии с которым в Арбитражный процессуальный кодекс РФ были внесены изменения, установившие, что корпоративные споры, связанные с назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих или входивших в состав органов управления, рассматриваются в арбитражных судах РФ по месту нахождения юридического лица, распространенным был способ «подкрепления» законности избрания на должность генерального директора. Так, захватчик имел право обратиться в суд общей юрисдикции с соответствующим исковым заявлением о восстановлении генерального директора общества на работе и приятии «нужных» захватчику обеспечительных мер. При этом законодательство содержало ряд «уловок», связанных с подсудностью и сроками вступления в законную силу решения о восстановлении на работе. В соответствии с п. 6 ст. 29 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее - ГПК РФ) иски о восстановлении трудовых прав (т.е. иск о восстановлении на работе) могут предъявляться в суд по месту жительства истца. Таким образом, вновь избранный генеральный директор мог зарегистрироваться в любом субъекте Российской Федерации (Республика Дагестан, Республика Ингушетия, Республика Хакасия, Чеченская Республика) и подать по месту своей регистрации в суд общей юрисдикции исковое заявление о восстановлении его на работе на основании решения внеочередного общего собрания акционеров.

  Принятое судом общей юрисдикции решение о восстановлении на работе в соответствии со ст. 211 ГПК РФ подлежало немедленному исполнению. Это означало, что в день вынесения решения суда судьей выдавался соответствующий исполнительный лист. Решение суда и выданный исполнительный лист являются обязательными и действуют на всей территории Российской Федерации. Для обжалования подобного решения в вышестоящий суд законодательством предусмотрено всего 10 дней (суд кассационной инстанции в том же субъекте Российской Федерации).

  Помимо решения суда и выданного исполнительного листа, как правило, захватчиком «заказывались» обеспечительные меры. Обеспечение иска в соответствии со ст. 139 ГПК РФ допускается во всяком положении дела, если непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда. При этом мерами по обеспечению иска могли быть: запрещение бывшему генеральному директору осуществлять свои полномочия в качестве директора (выдавать доверенности (в том числе для участия в судебных процессах), распоряжаться имуществом общества, созывать собрания по вопросам, связанным с формированием органов управления общества и иные меры).

  При помощи решения суда, принятого в соответствии с действующими ранее правовыми нормами, «избранный» подобным образом генеральный директор ранее мог легализовать свое отношение к обществу и требовать у прежнего генерального директора предоставить ему печать общества, бланки строгой отчетности, ключи от кабинетов и сейфов, всю необходимую правовую, экономическую и финансовую документацию.

  • 2. Формирование параллельно действующих реестров акционеров, совершение иных манипуляций с реестром акционеров, например, когда реестродержателем (по договоренности с захватчиком) производится незаконное списание акций с лицевого счета владельца контрольного пакета, открытого в реестре акционеров.
  • 3. Воспрепятствование акционеру (участнику) юридического лица осуществить одно из своих основных прав, предусмотренных федеральным законодательством, - право на участие в управлении юридическим лицом.

  Для воспрепятствования акционеру осуществлять право голоса на собрании акционеров или участников юридического лица, как правило, используются обеспечительные меры, предусмотренные АПК РФ, а также меры принудительного исполнения, установленные Федеральным законом «Об исполнительном производстве».

  Так, обеспечительные меры, предусмотренные АПК РФ, являются наиболее распространенным способом для создания препятствий при реализации права голоса владельца акций.

  Наиболее часто используемой обеспечительной мерой для блокировки осуществления акционером голосования являются запрет акционеру голосовать определенным количеством принадлежащих ему акций по определенным вопросам повестки дня; запрет счетной комиссии регистрировать акционера для участия в собрании акционеров; запрет счетной комиссии учитывать принадлежащие акционеру акции при подсчете голосов по определенным вопросам повестки дня. Кроме того, как правило, обеспечительная мера сопровождается наложением ареста на акции в целях недопущения возможности акционера передать акции другому акционеру или третьему лицу.

  Федеральный закон «Об исполнительном производстве», предусматривающий право судебного пристава-исполнителя наложить арест на ценные бумаги, также активно используется захватчиками для наложения запрета на распоряжение ценными бумагами, в том числе на право продавать ценные бумаги, предоставлять в качестве обеспечения собственных обязательств или обязательств третьих лиц, а также передавать ценные бумаги для учета прав другому депозитарию или держателю реестра.

  4. Уменьшение доли участия акционеров в уставном капитале юридического лица («размытие» пакета акций).

  Как указывалось ранее, поглощение осуществляется не только незаконными способами, но и при помощи так называемых «лазеек», имеющихся в законодательстве. Одним из таких «законных» способов поглощения является размытие пакета акций акционеров. Суть его заключается в том, что акционерами общества принимается решение о выпуске привилегированных акций. В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» акционерное общество имеет уставный капитал, который состоит из обыкновенных акций определенной номинальной стоимости. Каждый акционер, участвуя в собрании акционеров, обладает одним голосом по правилу - одна акция - один голос. Однако федеральный закон допускает выпуск привилегированных акций, которые имеют определенные особенности. Привилегированные акции по общему правилу не являются голосующими. Акционеры, приобретающие привилегированные акции, рассчитывают не на участие в управлении обществом, а на получение дивидендов, которые, как правило, выше, чем по обыкновенным акциям. Однако в определенных случаях привилегированные акции могут стать голосующими. Перечень случаев перечислен в Федеральном законе «Об акционерных обществах». Данным обстоятельством и пользуются для размытия пакета акций.

  Так, акционерами принимается решение произвести дополнительный выпуск акций другой категории, т.е. привилегированных акций с номинальной стоимостью значительно меньшей, чем номинальная стоимость обыкновенных. Это возможно, так как Федеральный закон «Об акционерных обществах» указывает лишь на то, что номинальная стоимость обыкновенных акций должна быть одинаковой (п. 1. ст. 25), а к номинальной стоимости привилегированных акций требований не предъявляет (ст. 32).

  Существует единственное требование Федерального закона «Об акционерных обществах», состоящее в том, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от уставного капитала. Для этого «правильно» рассчитывается номинальная стоимость привилегированных акций дополнительного выпуска. Учитывается, что номинальная стоимость может быть самой незначительной, так как чем она меньше, тем больше их количество, а значит, и возможность получения большего количества голосов на собрании акционеров в том случае, если привилегированные акции станут голосующими.

  В связи с тем, что законодательство не содержит требований по размеру номинальной стоимости привилегированных акций, у органа, осуществляющего государственную регистрацию выпуска акций, не имеется правовых оснований для отказа в регистрации выпуска акций в связи с определением номинальной стоимости привилегированных акций в столь малом размере.

  5. Незаконное приобретение прав на акции (доли) юридического лица.

  Можно выделить несколько способов незаконного приобретения прав на акции (доли) юридического лица. Первый способ связан с подделкой документов.

  Указанный способ в отношении долей в обществах с ограниченной ответственностью активно применялся захватчиками до вступления в силу Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», предусмотревшего нотариальный порядок оформления сделок с долями общества.

  До этого времени действующее законодательство предусматривало, что достоверность данных, представляемых заявителем, в том числе и решения, связанные с изменением состава участников общества, подтверждались только заявителем, подлинность подписи которого должна быть нотариально засвидетельствована. Это означало, что единственной гарантией достоверности представляемых данных являлась добросовестность заявителя. Ни регистрирующий орган, ни нотариус, ни иные органы или лица не вправе были проверять достоверность данных об учредителях юридического лица и других сведений, вносимых в государственный реестр юридических лиц.

  Этим объяснялось значительное число случаев изменений в составе участников обществ с ограниченной ответственностью по поддельным протоколам при отсутствии соответствующего корпоративного решения. При этом никакой значимой ответственности за такого рода деяния законодательством не устанавливалось, а отыскать лиц, реально инициировавших процесс изменения состава участников общества, практически невозможно.

  Для приобретения прав на акции захватчики подделывают передаточное распоряжение, т.е. документ, необходимый для внесения соответствующего изменения в реестре акционеров. Захватчиком фальсифицируется договор, на основании которого акционер якобы произвел отчуждение акций в пользу третьего лица (захватчика) с последующим списанием акций со счета акционера в реестре.

  Второй способ связан с обращением взыскания на акции по каким-либо несуществующим обязательствам. Технология достаточно проста. Захватчик якобы заключает с компанией- целью договор, например, на оказание услуг, в соответствии с которым обязуется оказывать перечисленные в договоре услуги, а компания-цель их оплатить. Захватчиком подготавливаются соответствующие отчеты об оказанных услугах, подписываются акты оказанных услуг и иные, предусмотренные договором документы. Однако оплата работ или оказанных услуг, естественно, компанией-целью не осуществляется. В этом случае захватчик обращается с исковым заявлением в судебные органы. Через некоторое время захватчик получает «законное» решение суда о взыскании денежных средств по несуществующему договору. После вступления решения суда в законную силу возбуждается исполнительное производство, в рамках которого возможно обращение взыскания на акции.

  Третий способ связан с манипуляцией реестром акционеров, с созданием параллельных реестров, с хищением реестров и т.д.

  • 6. Использование процедуры банкротства юридического лица.
  • 7. Воспрепятствование осуществлению деятельности юридического лица.

  Воспрепятствование осуществлению деятельности юридического лица возможно также различными способами. Нередко обеспечительные меры являются неотъемлемым инструментом, используемом захватчиками (рейдерами) при корпоративном конфликте. Как указывает О.А. Кухарева, обеспечительные меры - это, с одной стороны, очень эффективный способ защиты прав и интересов сторон, но с другой стороны - это и возможность злоупотребления процессуальными правами с целью нанесения серьезного экономического ущерба своим контрагентам" 41 .

  В качестве примера можно привести дело № А77-839/05, по которому Гайтеев В.А. обратился в Арбитражный суд Чеченской Республики с иском к Юсуповой З.А. и ОАО «Новатэк» о понуждении исполнить договор купли-продажи акций от 2 апреля 2005 г., начислении и выплате дивидендов по результатам работы акционерного общества в 2004 г., а также с заявлением о применении мер по обеспечению иска. В качестве третьих лиц привлечены Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 3 по Ямало- Ненецкому автономному округу, Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации и ОАО «АК “Транснефть”». Определением от 30 июня 2005 г. (судья С.) применены следующие обеспечительные меры:

  Запретить ОАО «Новатэк» продавать, закладывать, вносить в качестве оплаты уставного капитала иных юридических лиц

  либо каким иным способом обременять, отчуждать и (или) распоряжаться 66 % доли в уставном капитале ООО «Геойл- бент»;

  • - запретить Федеральной антимонопольной службе Российской Федерации давать согласие, предварительное согласие по отчуждению, внесению в качестве оплаты уставного капитала других юридических лиц 66 % доли в уставном капитале ООО «Геойлбент», в том числе при переходе прав собственности на организации и (или) общества, в составе группы лиц которого значится указанная доля;
  • - запретить Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу осуществлять государственную регистрацию любых изменений, вносимых в учредительные документы и в сведения Единого государственного реестра юридических лиц относительно 66 % доли в уставном капитале ООО «Геойлбент»;
  • - запретить ОАО «АК “Транснефть”» и его дочерним предприятиям и организациям принимать нефть и нефтепродукты ОАО «Новатэк» и аффилированного с ним ООО «Геойлбент» в систему магистральных трубопроводов 1,12 .

  В результате принятия судьей определений от 30 июня 2005 г. и 8 июля 2005 г. были существенно нарушены имущественные права юридических лиц, нанесен ущерб экономике России и создана реальная угроза причинения региону РФ экологического вреда в связи с запретом на прием и транспортировку добываемой нефти по системе магистральных трубопроводов. Кроме того, в связи с принятием обеспечительных мер в спор были вовлечены федеральные органы государственной власти и управления (Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации, Федеральная налоговая служба Российской Федерации), а также стратегически важный хозяйствующий субъект ОАО «АК “Транснефть”», что

  поставило их перед необходимостью исполнять необоснованные запреты и затруднило работу.

  Судебной практике известны случаи, когда лица, участвующие в процессе, обращаются с исковыми заявлениями в те судебные органы, которые им более «лояльны», или когда подаются надуманные исковые заявления с требованиями о наложении обеспечительных мер, которые существенно огранивают или делают невозможной деятельность компании-цели.

  Характерным примером служит определение Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2005 г., вынесенное по делу № 71-Г05-19 ш. В данном деле описывается схема попытки корпоративного захвата ОАО «Щербинский лифтостроительный завод» при помощи наложения обеспечительных мер. Из материалов рассматриваемого дела следует, что в Правдинский районный суд Калининградской области поступило исковое заявление, при этом государственная пошлина была оплачена не в полном размере. Между тем, несмотря на то, что исковое заявление не отвечало требованиям гражданского-процессуального законодательства, оно было рассмотрено, а также рассмотрено заявление о применении мер по обеспечению иска. В день обращения заявителя были вынесены два определения, в соответствии с которыми Региональному отделению Федеральной комиссии ценных бумаг России в Центральном округе г. Москва и ФКЦБ России было запрещено производить государственную регистрацию решения о выпуске и отчета об итогах выпуска дополнительных акций ОАО «Щербинский лифтостроительный завод». Также было запрещено ОАО «Щербинский лифтостроительный за-

  ш СПС «ГАРАНТ».

  вод», ОАО «Регистратор НИКойл» осуществлять размещение посредством открытой или закрытой подписки дополнительных акций ОАО «Щербинский лифтостроительный завод» до вступления решения суда по данному делу в законную силу.

  Наряду с отмеченным, Межрайонной инспекции МНС РФ № 5 по Московской области было запрещено принимать решения и вносить записи в Единый государственный реестр юридических лиц в отношении ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», о реорганизации ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», об изменениях, вносимых в учредительные документы данного акционерного общества, об изменениях, касающихся сведений ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», которые не связаны с внесением изменений в учредительные документы до рассмотрения дела по существу. Эти определения были обращены к немедленному исполнению.

  По результатам проведенного анализа видно, что предметом спора, судя по исковому заявлению, являлось невыполнение ответчиками взятых на себя обязательств по заключению с истцами основных договоров купли-продажи акций ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», в связи с чем свое право истцы просили восстановить путем понуждения ответчиков заключить такой договор. Иных требований, в том числе связанных с деятельностью акционерных обществ, истцами не предъявлялось. При подаче исковых заявлений истцами не были представлены какие-либо доказательства, подтверждающие, что ответчики владеют акциями указанных предприятий, а также ими не были представлены правоустанавливающие документы на недвижимое имущество, расположенное в г. Москве. В дальнейшем дело по существу не было рассмотрено, а производство по нему прекращено в связи с отказом истцов от исковых требований.

  Таким образом, запретив ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», который не был привлечен к участию в деле, а также его независимому регистратору осуществлять размещение дополнительных акций предприятия и отражать итоги такого размещения в реестре акционеров, суд фактически вмешался в вопросы деятельности акционерных обществ, хотя в рамках данных споров на это законных оснований не имел. Вмешательством явилось и судебное предписание регистрационным органам не производить государственную регистрацию решения о выпуске и отчета об итогах выпуска дополнительных акций обществ, а также не принимать решения и не вносить записи в ЕГРЮЛ в отношении ОАО «Щербинский лифтостроительный завод», а также указания учреждению юстиции по недопущению регистрационных действий в отношении части здания в г. Москве.

  8. Подкуп генерального директора общества миноритарным акционером или сторонним инвестором с целью заключения с акционерным обществом сделок по распродаже наиболее ценного имущества, уступке прав, выдаче гарантий, поручительства и т.п.

  Также захватчиком по договоренности с генеральным директором общества может быть сформирована фиктивная задолженность общества посредством, например, авалирования векселя третьего лица. Другими словами, общество берет на себя заведомо ничем не мотивированные (кроме умысла на захват предприятия третьим лицом) обязательства отвечать по обязательствам третьих лиц .

  9. Направление жалоб в различные органы государственной власти (правоохранительные органы, налоговые инспекции, Федеральную службу по финансовым рынкам и др.) с целью инициировать проверки деятельности общества, а также его должностных лиц.

  Весьма распространенной является ситуация, когда общество, владея недвижимым имуществом, помещениями, сдает их в аренду. Захватчики, как правило, заказывают у «независимого» оценщика оценку по стоимости 1 кв. м сдаваемой площади, которая получается значительно выше, чем сдает общество. Это служит основанием захватчику для обращения в суд с иском к генеральному директору о возмещении убытков. Удовлетворение указанного иска в дальнейшем может повлечь наложение административного наказания на генерального директора, в том числе дисквалификацию (п. 8 ст. 3.2 КоАП РФ). Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет (ст. 3.11 КоАП РФ).

  Нередко захватчики обращаются в налоговые органы с жалобой на сокрытие денежных средств либо имущества организации, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов, с целью инициирования проверок в планируемых к захвату юридических лицах.

  Распространенным является обращение захватчиков в правоохранительные органы [отдел по борьбе с экономическими преступлениями (ОБЭП)] с заявлением о возбуждении уголовного дела в отношении генерального директора общества. Уголовные дела могут быть возбуждены по следующим предполагаемым составам преступления:

  • - легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем (ст. 174 УК РФ)" 45 ;
  • - легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1 УК РФ);
  • - злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 УК РФ);
  • - злостное уклонение от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 185.1 УК РФ);
  • - заслонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199 УК РФ);
  • - сокрытие денежных средств либо имущества организации, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2 УК РФ);
  • - злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ).

  Помимо этого, необходимо понимать, что возбуждение уголовного дела может повлечь также и применение мер пресечения, например, заключение под стражу.

  В соответствии со ст. 108 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее - УПК РФ) заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения.

  Все вышеуказанные составы преступления (как правило, квалифицированные) предусматривают наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет, за исключением ст. 185.1.

  10. Судебное обжалование решений, действий органов управления общества с целью наложения всевозможных

  запретов.

  Задача захватчика заключается не в том, чтобы разрешить спор по существу в органах судебной власти, а для того, чтобы наложить «нужные» для захватчика обеспечительные меры. В качестве примера можно привести действия следующего характера:

  • а) обжалование действий генерального директора, которое может повлечь наложение ареста на пакет его акций в обществе;
  • б) оспаривание любой сделки, совершенной генеральным директором, посредством которого можно наложить арест на активы общества, банковские счета. Особенно актуален указанный арест накануне заключения выгодного для общества договора (контракта);
  • в) невключение части выдвинутых кандидатур в список для голосования по выборам в совет директоров, что может служить основанием для признания недействительным решения общего собрания участников, а также для наложения ареста на голосование акциями по определенным вопросам повестки дня.
  • 11. Создание напряженной, дестабилизационной ситуации в обществе среди акционеров с распространением информации о будущем банкротстве компании, о возможном поглощении общества и т.д.

  Указанные действия необходимы для того, чтобы сыграть на понижении стоимости акций общества и осуществить скупку акций.

  12. Также захватчики применяют иные противозаконные

  действия при осуществлении недружественного поглощения, в частности:

  • - силовой (физический) захват предприятия;
  • - угрозы генеральному директору общества с целью сложения его полномочий или продажи принадлежащих ему акций общества, а также подконтрольных ему акций, находящихся у близких родственников, друзей, компаньонов;
  • - подкуп должностных лиц (в налоговой инспекции) для осуществления манипуляций с налоговым делом общества, а также для получения информации об обществе;
  • - подкуп (шантаж) акционеров, сотрудников общества с целью получения конфиденциальной информации о деятельности общества;
  • - подкуп должностных лиц в учреждении юстиции с целью «уничтожения» в реестре сведений о недвижимом имуществе общества, в результате чего общество длительное время не может отчуждать недвижимое имущество;
  • - подкуп работников почты при «отправлении» почтовых уведомлений о проведении внеочередного общего собрания «задним числом».
  • См.: Лаптев В.А. Понятие и виды корпоративного поглощения. Незаконныйкорпоративный захват // Корпоративные споры. 2006. № 3.
  • СЗ. РФ. 2002. № 46. Ст. 4532 (с послед, изм.).
  • См.: Кухарева О.А. Значение обеспечительных мер в защите прав акционеров // Вестник Волжского ун-та им. В.Н. Татищева. Вып. 41. Тольятти, 2004.С. 73.
  • См.: Марков П.А. Юридическая сущность недружественного поглощения //Юстиция. Научно-практический журнал. 2006. № 6. С. 61-65.
  • СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954 (с послед, изм.).
  • СЗРФ. 2001. №52(ч. 1). Ст. 4921 (с послед, изм.).

  К наиболее распространенным в современной России способам недружественного поглощения относятся следующие.

  1. Постепенная агрессивная скупка компанией-рейдером недооцененных активов на открытом рынке или скрытая покупка акций у работников и других миноритариев, у местной администрации и государства без извещения остальных акционеров и менеджеров, в результате чего происходит перехват управления. Такая скупка может осуществляться непосредственно инвестором или представляющими его интересы брокерскими компаниями. Агрессоры могут скупать акции первого выпуска, чтобы затем попытаться оспорить законность второго. Это обусловлено тем, что дополнительная эмиссия чаще осуществляется с нарушением законодательства. Собрав некоторый пакет, рейдер вступает в переговоры с остальными собственниками и предлагает дать им возможность участвовать в управлении предприятием или продать свой пакет акций. Если при этом используются незаконные методы давления на них, действия рейдера переходят в криминал (в случае если акции не именные, возможна их кража; для этого достаточно предъявить в органы, осуществляющие регистрацию, поддельный документ о купле-продаже акций).

  Возможные потери акционеров, не желающих продавать акции:

  • изменение дивидендной политики и снижение в результате доходов по ценным бумагам, их ликвидности, рыночной стоимости;
  • ослабление позиций при формировании органов управления;
  • риск разрыва финансовых и иных связей (если акционер владеет партнерским предприятием).
  • 2. Корпоративное давление путем:
    • создания искусственных экономических трудностей;
    • оспаривания прав собственности и организации параллельного реестра акционеров;
    • инспирирования многочисленных административных проверок деятельности со стороны государственных контрольных органов;
    • публикации в СМИ отрицательной информации о компании;
    • блокировки крупных пакетов акций, основанной на решении местного суда, которое позволяет изменить структуру голосов;
    • возбуждения в отношении общества и его руководителей исков и пр.
  • 3. Бюрократический сговор, осуществляемый чаще всего по отношению к компаниям, основным акционером которых является государство, путем подкупа представителя его интересов - чиновника. Этот способ удобен, когда поглощающая фирма не в состоянии получить желаемый контрольный пакет акций в обозримом будущем, не может непосредственно обанкротить компанию-цель, поскольку это - вызов властям. Для защиты нужно тщательно отбирать и регулярно менять представителей государства на общем собрании акционеров.
  • 4. Гринмейл (greenmail ) - корпоративный шантаж, связанный с предложением продать акции по повышенным ценам при условии, что другие владельцы, например институциональные инвесторы, не вмешиваются. Если продажи приобретают массовый характер, происходит падение курсовой стоимости ценных бумаг, что позволяет выгодно их скупить.

  В классическом виде гринмейл выглядит следующим образом: атакующая компания приобретает на открытом рынке небольшой пакет акций преуспевающей корпорации, после чего новоиспеченные акционеры начинают публично критиковать ее руководство, обещать его сменить или заблокировать очередные стратегические шаги. Конечной целью является либо получение отступных за отказ от претензий, либо продажа своего пакета акций по завышенной цене.

  В отечественном варианте некая фирма приобретает на рынке относительно крупный пакет акций (15-25% уставного капитала) компании-жертвы. Затем новый акционер объявляет себя ее стратегическим партнером, одновременно осуществляет враждебные действия в отношении ее руководства, например, организуя бесчисленные проверки со стороны властных структур. Конечной целью является проведение внеочередного собрания акционеров, на котором позиции старых владельцев акций будут максимально ослаблены. Когда те это поймут, с ними начинается торг о выкупе акций по цене, существенно превышающей рыночную.

  Но иногда гринмейлеры ошибаются в оценке ресурсов компании-цели и несут крупные убытки.

  На Западе гринмейл не очень распространен, поскольку деловое сообщество выработало систему защиты от него. Кроме того, такая компания немедленно попадает в черный список.

  Гринмейл в России отличается неразборчивостью методов ведения борьбы, отсутствием у гринмейлеров реальных планов в отношении компании-цели, быстротой проведения операции.

  Несмотря на внешне неприглядные действия захватчиков, специалисты считают гринмейл во многом положительным явлением, ибо чаще всего с его помощью происходит «отбраковка» слабых и нежизнеспособных компаний, постепенный процесс их перехода от слабых собственников к сильным. В последние годы это стали понимать и сами собственники.

  5. Возбуждение процедуры банкротства (в России 2 / 3 случаев связаны с переделом собственности), которое имеет место, если компания не способна осуществлять платежи по долгам и кредиторы не одобряют предложенный менеджментом план мероприятий по выходу из кризиса (при этом интересы акционеров рассматриваются в последнюю очередь).

  Управленческий персонал и совет директоров при этом теряют право контроля над корпорацией, которое переходит к назначенному судом ликвидатору или специально подобранному конкурсному управляющему.

  Инициаторами банкротств могут быть:

  • руководитель или собственник (осуществляют преднамеренное или фиктивное банкротство вследствие желания стать единоличным владельцем, отсрочить погашение долгов, скрыть увод активов, получить отступное, восстановить утраченные позиции с помощью замены команды и пр.);
  • конкуренты, представители властных структур ради приобретения полностью или частично активов интересующего объекта по заниженной цене, в том числе для включения его в производственную цепочку; приватизация земельного участка; возвращение утраченного прежде права владения; отстранение неугодного руководства предприятия;
  • кредиторы в случае, если не оплачена поставленная продукция. Они могут получить определенные выгоды от выкупа своих требований со стороны компании-покупателя, поэтому достаточно часто используются в качестве инициаторов дела о банкротстве. С помощью банкротства преодолеваются конфликты между группами акционеров, акционерами и менеджментом; поглощается против желания хорошо работающая компания или над ней устанавливается контроль внешнего управляющего; прекращается деятельность конкурента.

  Многие финансовые структуры в России, приобретя долю компании, приводят ее в короткие сроки к банкротству с целью продажи по частям. При этом банкротятся не только неэффективные, но и нормально действующие фирмы с целью последующей распродажи элементов капитала.

  6. Прямая фальсификация договоров купли-продажи акций и активов, «заказные» судебные действия по аресту акций или наиболее ликвидного имущества компании-цели с активным участием коррумпированных сотрудников правоохранительных органов. В частности, практикуются «заказные» проверки для получения хозяйственных документов и общего давления на собственников, открытие уголовных дел против первого лица, которое часто является и контролирующим акционером, и т.д.

  Обычно с этим связан «букет нарушений», подпадающих под статьи Уголовного кодекса: подкуп должностных лиц регистратора и эмитента, незаконное получение информации, составляющей коммерческую тайну, коммерческий подкуп, принуждение к заключению сделки и т.д. Здесь работает простая формула захвата: «Если директор не сдается, его сажают» и в дальнейшем «Бизнес в обмен на прекращение уголовного преследования».

  • 7. Использование технологии «белый рыцарь - черный рыцарь». В качестве «черного рыцаря» выступает некая таинственная структура, которая заваливает корпорацию исками и пр., специально создает конфликты, шантажирует компроматом, пытается воздействовать на партнеров, угрожает менеджерам, их родственникам и близким. Параллельно осуществляются попытки ее физического захвата. «Белый рыцарь», «случайно» узнав о ситуации, предлагает выкупить компанию за цену, превышающую предложение «черного рыцаря», но ниже рыночной. На самом деле оба «рыцаря» являются одной и той же компанией, разделенной специально ради сделки на две части.
  • 8. Снижение стоимости компании, например, путем обвинения ее в нарушении экологического законодательства, распространения ложных сведений, имеющих в основе долю правды с целью сформировать у собственников представление о том, что бизнес является проблемным и от него лучше избавиться;
  • 9. Хищение акций (долей) на основе поддельных документов (доверенностей, сфальсифицированных судебных актов и пр.). Похищенный пакет делится на части и несколько раз перепродается. В результате появляется новый добросовестный собственник - агент агрессора. Он инициирует проведение общего собрания с переизбранием совета директоров и изменением в составе команды управленцев. После этого осуществляется скупка акций у мелких владельцев, их вывод и полная реструктуризация захваченной корпорации. Несовершенство законодательства делает привлечение к ответственности за подобные преступления очень сложным.
  • 10. Блокировка крупных пакетов акций, чтобы временно изменить соотношение сил сторон на общем собрании, для чего используются иски в местные суды. В результате можно осуществить перехват управления с последующим физическим захватом корпорации, соглашаются продать свои акции агрессору.

  В России наиболее распространены следующие способы враждебного поглощения:

  • консолидация - скупка мелких пакетов акций по завышенной цене и формирование их блокирующего пакета;
  • оспаривание прав собственности на стратегически важные активы (материальные, нематериальные, например, права), в результате чего компания может обанкротиться;
  • инициирование судебных решений, особенно связанных с ошибками при эмиссии акций;
  • преднамеренное доведение фирмы до банкротства или целенаправленное понижение стоимости ее активов и их последующая скупка;
  • скупка долгов, возникших в результате искусственно созданной ситуации, с целью возбуждения дела о банкротстве и назначении внешнего управляющего или их трансформации в имущественное участие;
  • лоббирование приватизационных (доверительных) сделок с государственными акциями.

  Практически любой метод поглощения доступен, прежде всего, тем, кто обладает ресурсами политического давления на собственников. Но на деле угроза недружественного поглощения не слишком высока, ибо ей препятствуют многие факторы;

  • инвестор, стремящийся поглотить корпорацию, может сам столкнуться с конкурентами;
  • постепенно становится дешевле бизнес покупать, чем захватывать методами, стоящими на грани законных, а то и прямо незаконных;
  • опасность поглощения заставляет менеджеров повышать реальную эффективность компании, в результате чего прибыль от поглощения снижается, что делает его не целесообразным;
  • менеджеры «жертвы» сами могут начать контратаку. Распространенным явлением в России остается посягательство на

  доли в основном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Оно характеризуются следующими особенностями:

  • атаке подвергаются крупные доли в уставном капитале общества;
  • основной целью нападающих является контроль над ним;
  • они предварительно договариваются с представителями судебных органов, государственных регистрирующих органов, нотариусами ит.д.

  При этом повысить опасность враждебного посягательства на доли могут: их принадлежность физическим лицам; непринятие предварительных мер по их защите; отсутствие доверительных отношений между собственниками бизнеса и руководителями регистрирующего органа.

  Пользуясь либеральностью нормативной базы, преступники в целом вполне законно с легкостью перехватывают в ООО управление, а затем и доли учредителей.

  Со временем, видимо, рейдерство превратится в законную деятельность по скупке акций привлекательных, но недооцененных предприятий, пусть это и осуществляется вопреки воле их менеджеров. Специалисты считают, что такой процесс необходим для нормального функционирования рыночной экономики (хотя и не для всех приятный), и с ним надо не бороться, а вводить в цивилизованные рамки.