Cum se calculează cota de participare la. Determinarea interdependenței persoanelor conform noilor reguli

1. În sensul prezentului Cod, cota de participare a unei persoane într-o organizație este determinată ca sumă directă și participarea indirectă această persoană din organizație.

2. Distribuie participarea directă unei persoane dintr-o organizație, este recunoscută cota de acțiuni cu drept de vot ale acestei organizații deținute direct de acea persoană sau cota deținută direct de acea persoană în capitalul (acționar) autorizat (fondul) acestei organizații și dacă este imposibil să se determina astfel de acțiuni, cota deținută în mod direct de persoana respectivă care este un participant la această organizație, determinată proporțional cu numărul total de participanți la această organizație.

În cazul în care acțiunile (acțiunile din capitalul (social) autorizat (fondul) organizației fac parte din activele unui fond de investiții sau al unui fond de pensii nestatal creat în conformitate cu legea Federația Rusă, ponderea participării directe într-o astfel de organizație se determină proporțional cu cota de participare (cota de proprietate adusă) a persoanelor într-un astfel de fond de investiții (non-statale). fond de pensii), iar dacă este imposibil să se determine o astfel de cotă - proporțional cu numărul de persoane.

3. Cota de participare indirectă a unei persoane la o altă organizație este recunoscută ca cota determinată în următoarea ordine:

1) toate secvențele de participare a unei persoane într-o organizație sunt determinate prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare (alte persoane) în fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare;

2) se determină cotele de participare directă a fiecărei organizații anterioare (alte persoane) în fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare;

3) se determină cotele de participare indirectă a unei organizații (alte persoane) în altă organizație a fiecărei secvențe, în timp ce cota de participare indirectă este determinată ca produsul cotelor de participare directă a primelor două organizații (alte persoane) în secvența și, dacă există o participare ulterioară, prin înmulțirea produsului rezultat cu cota următoarea participare directă în secvență și fiecare produs rezultat ulterior pentru fiecare cotă din următoarea participare directă până la ultima organizatieîn succesiune;

4) dacă există mai multe secvențe de participare, se însumează toate cotele de participare indirectă a unei persoane în organizație, determinate în conformitate cu subclauza 3 din prezenta clauză.

4. La determinarea cotei de participare a unei persoane într-o organizație, participarea realizată prin deținerea de titluri de valoare achiziționate în baza unui contract de răscumpărare încheiat în conformitate cu Legea federală „Cu privire la piața valorilor mobiliare” sau o operațiune recunoscută ca operațiune repo în conformitate cu legislația a unui stat străin nu este luată în considerare. Totodată, pentru a determina ponderea participării directe și (sau) indirecte, astfel de titluri sunt luate în considerare de la persoana care este vânzătorul de valori mobiliare în cadrul primei părți a repo, cu excepția cazurilor în care valorile mobiliare vândute de către vânzător în cadrul primei părți a repo au fost primite de acesta în cadrul altor tranzacții REPO sau tranzacții de împrumut de valori mobiliare.

În cazul neîndeplinirii sau executării incomplete a celei de-a doua părți a repo, determinarea cotei de participare a persoanei în organizație se realizează fără a ține cont de specificul stabilit de prezentul alineat.

5. La determinarea cotei de participare a unei persoane într-o organizație, participarea realizată prin deținerea titlurilor de valoare primite în baza unui contract de împrumut de valori mobiliare încheiat în conformitate cu legislația Federației Ruse sau cu legislația unui stat străin nu este luată în considerare. Totodată, pentru determinarea cotei de participare directă și (sau) indirectă, astfel de titluri sunt luate în considerare de la persoana care este creditor (oferă titluri de valoare împrumutate), cu excepția cazurilor în care valorile mobiliare transferate în baza valorilor mobiliare. contractul de împrumut au fost primite de creditor în cadrul unei alte tranzacții de împrumut sau repo a titlurilor de valoare.

În cazul neîndeplinirii sau îndeplinirii incomplete a obligațiilor de returnare a valorilor mobiliare în cadrul tranzacțiilor de împrumut de valori mobiliare, determinarea cotei de participare a unei persoane în organizație se realizează fără a ține cont de specificul stabilit de prezentul alineat.

6. La determinarea cotei de participare a unei persoane într-o organizație, se ia în considerare și participarea efectuată folosind o structură străină fără studii. persoană juridică, dacă o astfel de persoană este recunoscută ca persoană care controlează această structură. În acest caz, ponderea unei astfel de participări utilizând o structură străină fără formarea unei persoane juridice se determină într-o manieră similară cu procedura de determinare a cotei de participare indirectă a unei persoane într-o organizație, realizată cu ajutorul unei alte organizații, stabilită la alin. 3 al prezentului articol, ținând cont de trăsăturile stabilite de al doilea paragraf al prezentului alineat.

Pentru a determina ponderea participării indirecte a unei persoane într-o organizație dacă există mai mult de o persoană care controlează o structură străină fără a forma o entitate juridică, cota fiecăreia dintre persoanele care controlează într-o astfel de organizație se determină proporțional cu contribuția. a fiecărei persoane care controlează proprietatea transferată acestei structuri. Dacă este imposibil să se determine mărimea contribuției la proprietatea transferată unei astfel de structuri, acțiunile tuturor persoanelor care controlează în scopul determinării cotei de participare a acestora la organizație sunt recunoscute ca fiind egale, iar mărimea lor este determinată pe baza asupra numărului de persoane care controlează o astfel de structură.

Regulile prevăzute de prezentul alineat se aplică și la determinarea cotei de participare la o organizație realizată folosind o persoană juridică străină pentru care, în conformitate cu legea personală, nu este prevăzută participarea (nu există capital sau fond autorizat).

7. Circumstanțele suplimentare atunci când se determină cota de participare a unei persoane într-o organizație sunt luate în considerare în instanță.

Comentariu la art. 105.2 Codul fiscal al Federației Ruse

Articolul 105.2 din Codul fiscal al Federației Ruse stabilește procedura de determinare a cotei de participare directă și a cotei de participare indirectă a unei organizații într-o altă organizație.

În acest caz, regulile stabilite de prezentul articol se aplică și la determinarea cotei de participare individual in organizatie.

Cota de participare a unei organizații la o altă organizație este determinată ca suma cotelor de participare directă și indirectă a unei organizații la o altă organizație, exprimată ca procent.

Cota de participare directă a unei organizații într-o altă organizație este recunoscută ca o cotă din acțiunile cu drept de vot ale unei alte organizații deținute direct de o organizație sau o cotă deținută direct de o organizație în capitalul (fondul) autorizat (acționar) al altei organizații și dacă este imposibil să se determine astfel de acțiuni - o acțiune deținută direct de o organizație determinată proporțional cu numărul de participanți la o altă organizație.

Astfel, o parte din participarea directă într-o organizație este recunoscută ca fiind deținută direct de:

cota de actiuni cu drept de vot ale unei societati pe actiuni. În conformitate cu paragraful 1 al art. 49 Legea federală din 26 decembrie 1995 N 208-FZ „On societăţi pe acţiuni„(în continuare în prezentul capitol - Legea N 208-FZ) o acțiune cu drept de vot a unei societăți pe acțiuni este o acțiune ordinară sau o acțiune preferenţială, dând drept de vot acționarului - proprietarului acestuia la soluționarea unei probleme supuse la vot.

Din prevederile paragrafului 2 al art. 31 și paragraful 1 al art. 49 din Legea N 208-FZ, actionarii - proprietarii de actiuni ordinare ale societatii au dreptul de a participa la adunarea generală acţionarilor cu drept de vot în toate problemele de competenţa sa.

Acţionari - proprietarii de acţiuni preferenţiale ale companiei au dreptul de vot numai în cazuri stabilit prin lege N 208-ФЗ (clauza 1 a articolului 32 și clauza 1 a articolului 49 din Legea N 208-ФЗ).

Acţionarii sunt proprietari de acţiuni preferenţiale în cazurile prevăzute la clauzele 4 şi 5 ale art. 32 din Legea N 208-FZ, au dreptul de a participa la adunarea generala a actionarilor si de a vota asupra anumitor probleme de pe ordinea de zi;

cotă-parte din capitalul (fondul) autorizat (social) al organizației. Capitalul autorizat al unui SRL este format din valoarea nominală a acțiunilor participanților săi. Mărimea cotei unei societăți participante la capitalul autorizat al societății este determinată ca procent sau ca fracțiune. Mărimea acțiunii unui participant al companiei trebuie să corespundă raportului dintre valoarea nominală a acțiunii sale și capitalul autorizat al companiei. Cota-parte a fondatorului SRL, dacă nu se prevede altfel prin statutul societății cu răspundere limitată, acordă dreptul de vot numai în cadrul părții plătite din acțiunea care îi aparține (clauzele 1, 2 din articolul 14, alineatul 3 din clauza 3 din articolul 16 din Legea federală din 8 februarie 1998 N 14-FZ „On Limited Responsabilitatea companiilor");

o cotă determinată proporțional cu numărul de participanți la o altă organizație (dacă este imposibil să se determine mărimea cotei).

Și vom vorbi despre deținerea indirectă a acțiunilor din capitalul autorizat atunci când o organizație participă la o altă organizație prin terți.

Cota de participare indirectă a unei organizații la o altă organizație este recunoscută ca o cotă determinată în următoarea ordine:

1) toate secvențele de participare a unei organizații la o altă organizație sunt determinate prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare;

2) se determină cotele de participare directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare;

3) se însumează produsele cotelor de participare directă a unei organizații într-o altă organizație prin participarea fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară a tuturor secvențelor.

În acest caz, însumarea produselor acțiunilor de participare directă se realizează în cazul în care se determină mai multe secvențe independente de participare a unei organizații la o altă organizație prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară (Scrisori ale Ministerului al Finanțelor Rusiei din 4 iulie 2012 N 03-01-18/5 -88, din 4 iulie 2012 N 03-01-18/5-87, din 23 aprilie 2012 N 03-01-18/3- 51).

Astfel, pentru a determina ponderea participării indirecte, este necesar să se efectueze succesiv:

1) determină toate secvențele de participare a unei organizații la alta prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare. Adică, în primul rând, toate secvențele de participare sunt identificate și numărul acestora este determinat;

2) determina ponderea participării directe a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară „în cadrul” fiecărei secvențe;

3) înmulțiți cotele de participare directă a unei organizații la alta prin participarea fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară a tuturor secvențelor;

4) însumați produsele rezultate. Acest lucru trebuie făcut doar dacă inițial a fost identificată mai mult de o secvență.

Vă rugăm să rețineți că de la 1 ianuarie 2015, la determinarea cotei de participare a unei organizații la o altă organizație, participarea realizată prin deținerea de titluri de valoare achiziționate în baza unui contract de răscumpărare încheiat în conformitate cu Legea federală „Cu privire la piața valorilor mobiliare” sau tranzacții, recunoscute ca tranzacție REPO în conformitate cu legile unui stat străin. Totodată, pentru a determina ponderea participării directe și (sau) indirecte, astfel de titluri sunt luate în considerare de la persoana care este vânzătorul de valori mobiliare în cadrul primei părți a repo, cu excepția cazurilor în care valorile mobiliare vândute de către vânzător în cadrul primei părți a repo au fost primite de acesta în cadrul altor tranzacții REPO sau tranzacții de împrumut de valori mobiliare.

În cazul neîndeplinirii sau executării incomplete a celei de-a doua părți a repo, determinarea cotei de participare a unei organizații la o altă organizație se realizează fără a ține cont de specificul stabilit de clauza 3.1 al art. 105.2 Codul fiscal al Federației Ruse.

La determinarea cotei de participare a unei organizații într-o altă organizație, participarea realizată prin deținerea titlurilor de valoare primite în cadrul unui contract de împrumut de valori mobiliare încheiat în conformitate cu legislația Federației Ruse sau cu legislația unui stat străin nu este luată în considerare. Totodată, pentru determinarea cotei de participare directă și (sau) indirectă, astfel de titluri sunt luate în considerare de la persoana care este creditor (oferă titluri de valoare împrumutate), cu excepția cazurilor în care valorile mobiliare transferate în baza valorilor mobiliare. contractul de împrumut au fost primite de creditor în cadrul unei alte tranzacții de împrumut sau repo a titlurilor de valoare.

În cazul neîndeplinirii sau îndeplinirii incomplete a obligațiilor de returnare a valorilor mobiliare în cadrul operațiunilor de împrumut de valori mobiliare, determinarea cotei de participare a unei organizații la o altă organizație se realizează fără a ține cont de specificul stabilit de prezentul alineat.

La determinarea cotei de participare la o organizație, participarea unei persoane sau organizații într-o structură străină fără a forma o entitate juridică, care, în conformitate cu dreptul său personal, are dreptul de a participa la capitalul altor organizații sau la alte organizații. structurile străine fără a forma o persoană juridică, este de asemenea luată în considerare.

Cele de mai sus rezultă din paragrafele 3.1 - 3.2 ale art. 105.2 din Codul fiscal al Federației Ruse, introdus la art. 105.2 din Codul fiscal al Federației Ruse Legea federală din 24 noiembrie 2014 N 376-FZ „Cu privire la modificările la părțile unu și a doua din Codul fiscal al Federației Ruse (în ceea ce privește impozitarea profiturilor controlate companii străineși veniturile organizațiilor străine).

1. În sensul prezentului capitol, cota de participare a unei organizații la o altă organizație se determină ca suma cotelor de participare directă și indirectă a unei organizații la o altă organizație, exprimată în procente.

2. Cota de participare directă a unei organizații într-o altă organizație este recunoscută ca cota de acțiuni cu drept de vot ale unei alte organizații deținute direct de o organizație sau cota deținută direct de o organizație în capitalul (fondul) autorizat (acționar) al altei organizații. , iar dacă este imposibil să se determine astfel de acțiuni - deținute direct de o organizație o cotă determinată proporțional cu numărul de participanți la o altă organizație.

3. Cota de participare indirectă a unei organizații la o altă organizație este recunoscută ca pondere determinată în următoarea ordine:

4. Circumstanțele suplimentare la determinarea cotei de participare a unei organizații la o altă organizație sau a unui individ într-o organizație sunt luate în considerare în instanță.

5. Regulile prevăzute în prezentul articol se aplică și la determinarea cotei de participare a unei persoane într-o organizație.

În acest caz, regulile stabilite de acest articol se aplică și la determinarea cotei de participare a unei persoane într-o organizație.

Astfel, o parte din participarea directă într-o organizație este recunoscută ca fiind deținută direct de:

cota de actiuni cu drept de vot ale unei societati pe actiuni. În conformitate cu paragraful 1 al art. 49 din Legea federală din 26 decembrie 1995 nr. 208-FZ „Cu privire la societățile pe acțiuni” (în continuare în prezentul capitol - Legea nr. 208-FZ), o acțiune cu drept de vot a unei societăți pe acțiuni este o acțiune ordinară sau o acţiune preferenţială, dând acţionarului - proprietarului acestuia dreptul de vot asupra deciziilor emise la vot.

Din prevederile paragrafului 2 al art. 31 și paragraful 1 al art. 49 din Legea nr. 208-FZ, acționarii - proprietarii de acțiuni ordinare ale societății au dreptul de a participa la adunarea generală a acționarilor cu drept de vot în toate problemele de competența sa.

Acţionarii - proprietarii de acţiuni preferenţiale ale societăţii au dreptul de vot numai în cazurile stabilite de Legea nr. 208-FZ (clauza 1 a art. 32 şi clauza 1 a art. 49 din Legea nr. 208-FZ).

Acţionarii sunt proprietari de acţiuni preferenţiale în cazurile prevăzute la clauzele 4 şi 5 ale art. 32 din Legea nr. 208-FZ, au dreptul de a participa la adunarea generală a acționarilor și de a vota asupra anumitor probleme de pe ordinea de zi;

cotă-parte din capitalul (fondul) autorizat (social) al organizației. Capitalul autorizat al unui SRL este format din valoarea nominală a acțiunilor participanților săi. Mărimea cotei unei societăți participante la capitalul autorizat al societății este determinată ca procent sau ca fracțiune. Mărimea acțiunii unui participant al companiei trebuie să corespundă raportului dintre valoarea nominală a acțiunii sale și capitalul autorizat al companiei. Cota-partea fondatorului SRL, cu excepția cazului în care se prevede altfel prin statutul societății cu răspundere limitată, oferă dreptul de vot numai în cadrul părții plătite din acțiunea care îi aparține (clauza 1, clauza 2 din articolul 14, alineatul 3 din clauza 3 din articolul 16 din Legea federală din 8 februarie 1998 nr. 14-FZ „Cu privire la societățile cu răspundere limitată”);

o cotă determinată proporțional cu numărul de participanți la o altă organizație (dacă este imposibil să se determine mărimea cotei).

Și vom vorbi despre deținerea indirectă a acțiunilor din capitalul autorizat atunci când o organizație participă la o altă organizație prin terți.

Cota de participare indirectă a unei organizații la o altă organizație este recunoscută ca o cotă determinată în următoarea ordine:

2) se determină cotele de participare directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare;

În acest caz, însumarea produselor acțiunilor de participare directă se realizează în cazul în care se determină mai multe secvențe independente de participare a unei organizații la o altă organizație prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară (scrisoare a Ministerului al Finanțelor Rusiei din 4 iulie 2012 Nr. 03-01-18/5 -88, din 4 iulie 2012 Nr. 03-01-18/5-87, din 23 aprilie 2012 Nr. 03-01-18 /3-51).

Astfel, pentru a determina ponderea participării indirecte este necesar să se efectueze succesiv:

1. determina toate secvențele de participare a unei organizații la alta prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare. Adică, în primul rând, toate secvențele de participare sunt identificate și numărul acestora este determinat;

2. determina ponderea participării directe a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară „în cadrul” fiecărei secvențe;

3. înmulțiți cotele de participare directă a unei organizații la alta prin participarea fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară a tuturor secvențelor;

4. însumați produsele rezultate. Acest lucru trebuie făcut numai dacă inițial a fost identificată mai mult de o secvență.

Vă rugăm să rețineți că de la 1 ianuarie 2015, la determinarea cotei de participare a unei organizații într-o altă organizație, participarea realizată prin deținerea de titluri de valoare achiziționate în baza unui contract de răscumpărare încheiat în conformitate cu Legea federală „Cu privire la piața valorilor mobiliare” sau tranzacții, recunoscută ca operațiune REPO în conformitate cu legile unui stat străin. Totodată, pentru a determina ponderea participării directe și (sau) indirecte, astfel de titluri sunt luate în considerare de la persoana care este vânzătorul de valori mobiliare în cadrul primei părți a repo, cu excepția cazurilor în care valorile mobiliare vândute de către vânzător în cadrul primei părți a repo au fost primite de acesta în cadrul altor tranzacții REPO sau tranzacții de împrumut de valori mobiliare.

Cele de mai sus rezultă din clauzele 3.1 – clauza 3.2 ale art. 105.2 din Codul fiscal al Federației Ruse, introdus la art. 105.2 din Codul fiscal al Federației Ruse Legea federală din 24 noiembrie 2014 N 376-FZ „Cu privire la modificările la părțile unu și a doua din Codul fiscal al Federației Ruse (cu privire la impozitarea profiturilor companiilor străine controlate și a veniturilor organizațiilor străine ).”

Kopina A.A., profesor al catedrei dreptul fiscal VGNA al Ministerului de Finanțe al Rusiei.

Ca principiu fundamental drept civil reprezintă libertatea contractuală, acest principiu este consacrat în art. 421 Cod civil<*>(denumit în continuare Codul civil al Federației Ruse). Libertatea contractuală presupune: libertatea de a încheia un contract, libertatea de a stabili tipul contractului, libertatea de a stabili termenii contractului<**>. Astfel, părțile pot determina independent prețul contractului și numai în cazurile expres prevăzute de lege se aplică prețuri, tarife, tarife stabilite sau reglementate de cei împuterniciți în acest sens. agentii guvernamentale.

<*>NW RF. 1994. N 32. Art. 3301.
<*>Vezi: Drept civil: Manual / Sub general. ed. V.F. Yakovleva. p. 458.

Legislația fiscală nu limitează dreptul contrapărților de a stabili prețul tranzacției la discreția lor. Totuși, statul trebuie să țină cont de faptul că prețurile contractuale influențează semnificativ cuantumul unui număr de impozite directe și indirecte, în primul rând cele pentru care baza de impozitare este venitul, venitul (profitul), costul bunurilor vândute (muncă, servicii) etc. . Prin urmare, în cadrul reglementării fiscale și legale, legiuitorul a prevăzut posibilitatea monitorizării și ajustării ulterioare a prețului bunurilor (lucrări, servicii) în scopuri fiscale.<*>.

<*>Vezi: Demin A.V. Prețul bunurilor (lucrări, servicii) în scopuri fiscale. Comentariu științific și practic la articolul 40 din Codul fiscal al Federației Ruse // Sistemul de referință „ConsultantPlus”.

Articolul 40 din Codul Fiscal al Federației Ruse<*>(denumit în continuare Codul Fiscal al Federației Ruse) oferă autorităților fiscale dreptul, atunci când monitorizează completitatea calculelor fiscale, de a verifica corectitudinea calculelor prețurilor, în special, atunci când efectuează tranzacții între părți afiliate. Curtea Constituțională a Federației Ruse în Decizia sa din 4 decembrie 2003 N 441-O „Cu privire la refuzul de a accepta spre examinare plângerea societății cu răspundere limitată Niva-7 cu privire la încălcarea drepturilor și libertăților constituționale prin paragraful 2 al articolului 20 și alineatele 2 și 3 ale articolului 40 din Codul fiscal al Federației Ruse” a menționat că metodele condiționate de calculare a bazei de impozitare prevăzute la art. 40 din Codul fiscal al Federației Ruse se aplică numai atunci când există motive să se creadă că contribuabilul reduce în mod artificial baza de impozitare. O astfel de reglementare are ca scop asigurarea îndeplinirii necondiționate de către toate persoanele fizice și juridice a obligației de plată a impozitelor stabilite legal, astfel cum prevede art. 57 din Constituția Federației Ruse și nu poate fi considerată o încălcare a drepturilor și libertăților constituționale.

<*>NW RF. 1998. N 31. Art. 3824; NW RF. 1999. N 28. Art. 3487.

Clauza 1 a art. 20 din Codul Fiscal al Federației Ruse stabilește că, în scopuri fiscale, persoanele interdependente sunt persoane fizice și organizații, relațiile dintre care pot influența condițiile sau rezultatele economice ale activităților lor sau activitățile persoanelor pe care le reprezintă. Subclauza 1, clauza 1, art. 20 din Codul Fiscal al Federației Ruse menționează că persoanele sunt interdependente dacă o organizație participă direct și (sau) indirect la o altă organizație și ponderea totală a unei astfel de participări este mai mare de 20%, în timp ce ponderea participării indirecte a unei organizații la altul printr-o succesiune de alte organizații se determină sub forma unei definiții ponderea participării directe a organizației acestei secvențe una în cealaltă.

Astfel, paragraful specificat. 1 presupune că în fiecare caz de participare a unei organizații la alta cu o cotă de participare mai mare de 20%, aceste persoane vor fi interdependente și, în consecință, prețul tranzacției dintre ele este supus controlului organului fiscal.

Primul lucru pe care aș dori să-l remarc atunci când analizez paragrafele. 1 clauza 1 art. 20 din Codul fiscal al Federației Ruse, aceasta este o diferență semnificativă între conceptul de interdependență dat de acest alineat și conceptul de persoane dependente propus de legislația civilă.

Astfel, legislația fiscală nu face distincție între filiale (articolul 105 din Codul civil al Federației Ruse) și entitățile dependente (articolul 106 din Codul civil al Federației Ruse), așa cum se face în legislația civilă.

Atunci când definește o entitate subsidiară sau interdependentă, Codul civil folosește conceptul de „societate comercială”, care înseamnă organizații comerciale cu capital autorizat (social) împărțit în acțiuni (aporturi) ale fondatorilor (participanților), și anume: societate, societate pe acțiuni. si societate cu raspundere limitata.

Codul Fiscal - organizațiile care, în conformitate cu alin. 1 pct. 2 art. 11 din Codul fiscal al Federației Ruse recunoaște entitățile juridice formate în conformitate cu legislația Federației Ruse, precum și persoanele juridice străine, companiile și alte entități corporative cu capacitate juridică civilă, create în conformitate cu legislația statelor străine, organizațiile internaționale, sucursalele și reprezentanțele acestora stabilite pe teritoriul Federației Ruse. Legislația fiscală nu prevede conceptul de persoană juridică, așa că să revenim din nou la legislația civilă, conform căreia o persoană juridică este o organizație care are proprietăți separate în proprietate, gestiunea economică sau gestiunea operațională și este răspunzătoare pentru obligațiile care îi revin cu aceasta. proprietate, în timp ce o entitate juridică poate fi atât comercială, cât și necomercială organizare comercială.

Astfel, în conformitate cu cele de mai sus, persoanele interdependente pe baza participării unei organizații la alta sunt recunoscute ca: companii de afaceri, parteneriate de afaceri, cooperativele de producţie; întreprinderi unitare, organizații nonprofit și organizații care nu au statut de persoană juridică.

În conformitate cu art. 2 din Legea federală „Cu privire la organizațiile non-profit”, o organizație non-profit este o organizație care nu are ca scop principal al activităților sale profitul și nu distribuie profiturile primite între participanți<*>. Includerea directă de către legiuitor pare incorectă organizatii nonprofit unui grup de persoane în care organele fiscale au dreptul să verifice corectitudinea determinării prețului. Există o mare probabilitate ca la încheierea de tranzacții între o organizație non-profit și o organizație comercială la care aceasta organizație non-profit participă, prețul tranzacției să nu corespundă prețului de piață, acesta provine din însăși esența unei organizații non-profit; organizație, al cărei scop nu este realizarea de profit. Nu se poate spune asta reglementare guvernamentală organizațiile non-profit ne permite să evităm abuzurile în acest domeniu, practica juridică cunoaște exemple când o organizație comercială a acționat în spatele formei unei organizații non-profit, totuși, este necesar ca problemele legate de interdependența organizațiilor non-profit să fie rezolvate în instanță, ceea ce ar permite identificarea sensului real al tranzacției în cadrul obiectivelor-cadru ale organizațiilor non-profit și, în același timp, evitarea consecințelor negative sub forma unor penalități fiscale pentru „nerealizarea de profit”.

<*>NW RF. 1996. N 3. Art. 145.

Se știe că unul dintre mijloacele folosite companiile transnaţionale pentru a-și extinde puterea economică, este crearea pe teritoriul altor state de filiale complet dependente și controlate, dar formal independente, cel mai adesea acestea sunt create sub formă de societăți pe acțiuni.<*>. Prin urmare, putem fi de acord cu legiuitorul care rezervă organisme autorizate dreptul de a recalcula prețul la care s-a făcut o tranzacție între persoane similare.

<*>Vezi: Drept civil si comercial al tarilor straine: Manual / Rep. ed. E.A. Vasiliev, A.S. Komarov. Volumul 1. M., 2004. P. 207.

Activitățile societăților pe acțiuni sunt reglementate și de Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”, iar societățile cu răspundere limitată - de Legea federală ”Cu privire la societățile cu răspundere limitată”, care conțin și conceptul de filiale și societăți dependente, similar cu concept dat de Codul civil. Reglementarea instituției entităților dependente și subsidiare de drept civil are scopul de a oferi acestor societăți, precum și contrapărților acestora, protecție suplimentară față de activitățile societăților dominante și principale. Majoritatea actionarilor (participantilor) nu sunt in masura sa influenteze activitatile companiei doar cei care detin un numar semnificativ de actiuni (participari) pot exercita influenta.

O asociație de oameni funcționează ca un întreg, având proprietăți care nu sunt reductibile la proprietățile indivizilor care o compun. În acest caz, se pune întrebarea despre natura formării colective, adică. despre esența asocierii. În domeniul dreptului civil, această problemă a dus la problema esenței unei persoane juridice, de care depinde abordarea și soluționarea problemei autonomiei de voință a unei entități economice.<*>. Se pot distinge următoarele teorii principale:

<*>Vezi: Portnoy K. Statut juridic exploatații în Rusia: Ghid științific și practic. M., 2004. P. 50.

teoria colectivului (A.V. Venediktov), conform căreia o entitate juridică nu este altceva decât colectivul său;
teoria realității sociale (D.M. Genkin), care presupune că o persoană juridică este o realitate socială și este înzestrată cu proprietate pentru atingerea scopurilor care i-au fost atribuite;
teoria directorului (Yu.K. Tolstoi, I.N. Petrov), care presupune că acțiunile volitive ale unei persoane juridice sunt efectuate de organul său executiv.

Astfel, lipsa unității în înțelegerea esenței unei persoane juridice creează dificultăți în reglementarea interdependenței persoanelor, întrucât, pe baza acestor teorii, reiese că organizația în sine nu este capabilă să influențeze activitățile unei alte organizații și această influență. este exercitată de persoanele care sunt conducătorii acestor organizații, echipele acestor organizații sau dacă această influență este cauzată de obiectivele speciale cu care se confruntă aceste organizații. În același timp, se pot observa următoarele. Întreprinderea este o concentrare de trei diverse tipuri interese: interesele proprietarului, ale managerului și ale întreprinderii în sine, care nu coincid întotdeauna unele cu altele. Cu această abordare a conceptului de entitate juridică, participarea unei organizații la capitalul autorizat al altei organizații nu este o bază incontestabilă pentru recunoașterea influenței asupra procesului decizional al acesteia din urmă. Legiuitorul rus definește conceptul de organe ale unei persoane juridice din punctul de vedere al teoriei realiste și consideră că acțiunile lor sunt considerate acțiuni ale persoanei juridice în sine.<*>. Această poziție este confirmată și de prevederile Legii federale „Cu privire la societățile pe acțiuni”, care reglementează instituirea tranzacțiilor cu părțile interesate. Da, art. 81 din prezenta lege cuprinde noțiunea de persoane interesate în tranzacția societății, care includ un membru al consiliului de administrație (consiliu de supraveghere) al societății, persoane care îndeplinesc funcțiile de unic. organ executiv al societății, inclusiv o organizație de conducere sau un manager, un membru al organului executiv colegial al societății sau un acționar al societății care, împreună cu afiliații acesteia, dețin 20 la sută sau mai mult din acțiunile cu drept de vot ale societății, precum și o persoană care are dreptul de a da societății instrucțiuni care sunt obligatorii pentru el. Persoanele numite sunt recunoscute ca interesate în finalizarea unei tranzacții de către societate în cazurile în care ei, soții, părinții, copiii, frații și surorile vitrege și vitrege, părinții adoptivi și copiii adoptați și (sau) afiliații acestora sunt părți, beneficiar, intermediar sau reprezentant în tranzacție; deține (fiecare individual sau colectiv) 20 la sută sau mai mult din acțiunile (acțiuni, acțiuni) unei persoane juridice care este parte, beneficiar, intermediar sau reprezentant în tranzacție; ocupă funcții în organele de conducere ale unei persoane juridice care este parte, beneficiar, intermediar sau reprezentant într-o tranzacție, precum și funcții în organele de conducere organizarea managementului asemenea entitate juridică; în alte cazuri determinate de statutul societății.

<*>Vezi: Kozlova N.V. Conceptul și esența unei persoane juridice. Eseu despre istorie și teorie: Tutorial. M., 2003. P. 186.

Astfel, legiuitorul pune un accent mai mare nu pe faptul participării unei organizații la alta, ci pe capacitatea de a influența activitățile organizației, inclusiv prin direcționarea acțiunilor acesteia, adică aceasta este activitatea unui anumit individ dotat în în conformitate cu legea cu drepturi de a fi efectiv această entitate juridică.

Pe baza celor de mai sus, se poate observa că paragrafele. 1 clauza 1 art. 20 din Codul fiscal conţine, pe de o parte, o listă neîntemeiată a persoanelor care sunt recunoscute ca interdependente conform Codului fiscal, iar pe de altă parte, nu ia în considerare numeroşi factori care indică în mare măsură influenţă în domeniul luării deciziilor privind tranzacţiile.

Deci, de exemplu, dependența unei persoane juridice față de alta poate urma nu numai în legătură cu participarea uneia dintre ele la capitalul autorizat al celeilalte. La baza apariției dependenței pot sta și relațiile contractuale în cazurile în care o persoană sau mai multe persoane primesc posibilitatea, în baza unui contract, de a determina deciziile luate de o altă persoană sau mai multe persoane.

După cum sa menționat deja, Codul fiscal nu adoptă construcția unei filiale propusă de legea civilă și care presupune definirea unei întreprinderi ca filială nu numai pe baza unei participări predominante la capitalul autorizat, ci și în conformitate cu un acord încheiat între întreprinderi. Astfel, o filială nu este întotdeauna interdependentă în ceea ce privește legislatia fiscala, care este prevăzută de o omisiune nejustificată a legiuitorului.

În plus, Codul Fiscal nu numește situația prevăzută la paragraful 2 un caz de interdependență a persoanelor. 3 p. 1 art. 69 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”, conform căruia adunarea generală a acționarilor poate transfera competențele organului executiv unic organizației de conducere sau managerului (antreprenor individual).

În al treilea rând, în paragrafe. 1 clauza 1 art. 20 Codul Fiscal al Federației Ruse despre care vorbim numai despre dependența organizațiilor cu participarea uneia dintre ele la alta, dar nu se menționează posibilitatea participării unei a treia organizații în primele două<*>.

<*>Vezi: Altukhova E.V. Persoane interdependente în scopuri fiscale și probleme de determinare a acestora // Drept și economie. 2004. N 10.

Se pare că dificultățile cu care se confruntă organele fiscale în aplicarea normei în cauză sunt viata practica sunt cauzate de lipsa unei justificări logice clare în această normă și lipsa de legături cu normele care guvernează instituții similare din domeniile conexe ale dreptului.

Guvernul Federației Ruse a introdus deja Duma de Stat un proiect de lege federală pregătit de Ministerul Finanțelor al Rusiei și care modifică articolele 20 și 40 din Codul fiscal pentru a asigura eficacitatea controlului fiscal, inclusiv respectarea prețurilor bunurilor (lucrărilor, serviciilor) utilizate de contribuabili la calculul taxe cu prețurile pieței<*>.

<*>Cm.: Notă explicativă la proiectul de lege federală „Cu privire la modificări și completări la articolele 20 și 40 din prima parte a Codului fiscal al Federației Ruse” // http://npagov.garweb.ru:8080/public/default.asp?no= 3027627 .

Potrivit acestui proiect de lege, sunt recunoscute persoanele interdependente, în special:

persoane, atunci când o persoană este recunoscută ca afiliată a altei persoane;
persoane atunci când o organizație participă direct și (sau) indirect la o altă organizație sau un individ direct și (sau) indirect participă la o organizație și ponderea totală a participării directe și (sau) indirecte a unei persoane în organizație este mai mare de 20% ;
organizații, atunci când aceeași persoană participă direct și (sau) indirect la aceste organizații, ponderea totală a participării directe și (sau) indirecte a acestei persoane în fiecare astfel de organizație este mai mare de 20 la sută;
persoane care sunt participante parteneriat simplu;
participanți la parteneriate simple, atunci când o persoană este un participant la aceste parteneriate simple, dacă în temeiul acordurilor de parteneriat simplu relevante deține mai mult de 20 la sută dimensiune totală toate contribuțiile partenerilor din fiecare astfel de parteneriat (sub rezerva distribuirii a mai mult de 20 la sută profit total fiecare astfel de parteneriat);
organizația și participanții unui parteneriat simplu, atunci când cel puțin unul dintre participanții unui parteneriat simplu participă direct și (sau) indirect la această organizație, ponderea unei astfel de participări la această organizație este mai mare de 20 la sută, valoarea contribuției de asociatul specificat este mai mult de 20 la sută din valoarea totală a tuturor contribuțiilor asociaților sau cota din profitul unui parteneriat simplu supus distribuirii în favoarea acestui asociat este mai mult de 20 la sută din profitul total al unei astfel de parteneriate simple ;
persoane, atunci când o persoană este fondatorul administrării trustului, iar o altă persoană este administrator în temeiul unui acord de administrare a trustului de proprietate;
persoane, când două persoane sunt mandatari, dacă același terț este fondatorul administrării trustului în temeiul ambelor acorduri de administrare a trustului de proprietate;
persoane, atunci când o persoană este mandatar, iar o altă persoană este beneficiar în temeiul unui contract de administrare a trustului de proprietate;
persoane, atunci când o persoană este mandatar în temeiul unui contract de administrare a trustului de proprietate și o altă persoană este beneficiar în temeiul unui alt acord de administrare a trustului de proprietate, dacă fondatorul administrării trustului în temeiul ambelor contracte de administrare a trustului de proprietate este aceeași persoană;
administrator și organizație, atunci când o persoană este un administrator, iar fondatorul administrației fiduciare a proprietății corespondente participă direct sau indirect la organizație, dacă ponderea unei astfel de participări în această organizație este mai mare de 20 la sută;
persoane, atunci când o persoană este proprietarul proprietății și transferă altei persoane unul sau mai multe drepturi ale proprietarului proprietății în legătură cu această proprietate.

Astfel, modificările pregătite de Ministerul rus de Finanțe ar schimba într-o mai mare măsură interdependența organizațiilor și vizează eliminarea acelor lacune care au fost identificate. practica de aplicare a legii pentru a descrie totul în detaliu cazuri posibile, în care o persoană poate influența cumva activitățile alteia.

În cadrul acestui articol, nu ne vom opri în detaliu asupra fiecărei modificări propuse de autorii proiectului de lege, întrucât proiectul de lege a fost retras din examinarea Guvernului Federației Ruse la 20 ianuarie 2005. În calitate de ministru adjunct al finanțelor din a remarcat Federația Rusă în interviul său. Shatalov, proiectul de lege a fost retras din cauza faptului că au trecut cinci ani de la dezvoltarea sa, nu corespunde tendințelor moderne: „problema s-a schimbat, au apărut noi nuanțe, noi abuzuri”<*>. Se poate doar ghici ce prevederi ar putea fi incluse în noul proiect de lege care ar reflecta tendințele actuale.

<*>Vezi: Glavbukh. 2005. N 6.

Cu toate acestea, dezvoltatorii proiectului de lege trebuie să urmeze recomandările Curții Constituționale a Federației Ruse, exprimate de aceasta în Decizia sa din 4 decembrie 2003 N 441-O „Cu privire la refuzul de a accepta spre examinare plângerea societății cu răspundere limitată. Niva-7 despre încălcarea drepturilor și libertăților constituționale prin paragraful 2 al articolului 20 și alineatele 2 și 3 ale articolului 40 din Codul fiscal al Federației Ruse” și care se rezumă la faptul că normele legislației fiscale trebuie să fie clare și de înțeles pentru ca fiecare să știe cum, în ce ordine și ce taxe trebuie să plătească, cu o listă de persoane care pot fi recunoscute ca fiind interdependente nu poate fi stabilită decât prin lege, de aceea Codul Fiscal trebuie să conțină cea mai exactă și mai justificată listă a acestor persoane. persoane.

În plus, este necesar să se ia în considerare particularitățile existenței unei persoane juridice, esența și natura juridică a acesteia, ceea ce va ajuta la crearea unei liste care va elimina dificultățile în aplicarea instituției interdependenței. Practica actuală va ajuta, fără îndoială, la elaborarea proiectului de lege.

Astfel, putem spune că instituția interdependenței este în prezent una dintre cele mai complexe instituții de drept fiscal. Ea nu a fost suficient dezvoltată atât din punct de vedere teoretic, cât și din punct de vedere practic, ceea ce duce la dificultatea implementării acestor norme în practică. Unele probleme în aplicarea acestor norme sunt cauzate direct de lipsa consensului asupra esenței unei persoane juridice și, prin urmare, nu pot fi eliminate pur și simplu de către legiuitor, altele sunt cauzate de lacune cuprinse în normă însăși, a căror eliminare. este sarcina primordială a autorilor proiectelor de lege.

Secvența acțiunilor în determinarea ponderii participării indirecte a unei organizații în alta nu este întotdeauna aceeași. Întrebarea dacă ultimul pas este necesar este decisă în funcție de condițiile problemei.

<…>În conformitate cu paragraful 3 al art. 105.2 din Codul acțiunilor de participare indirectă a unei organizații la o altă organizație este recunoscută ca cotă-parte determinată în următoarea ordine:

2) se determină cotele de participare directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare;

Cuvânt de la expert

Maxim Rovinsky, avocat MCA" Firma de avocatura„YUST”, șef al cabinetului de drept fiscal și vamal

Regulile de determinare a cotelor de participare a unei organizații la alta (sau a unei persoane fizice într-o organizație) sunt stabilite în art. 105.2 Codul fiscal al Federației Ruse. În baza paragrafului 1 al art. 105.2 din Codul Fiscal al Federației Ruse, cota de participare a unei organizații la alta este determinată ca suma cotelor de participare directă și indirectă a unei companii la alta, exprimată ca procent.

În acest caz, cota de participare directă a unei organizații la alta este recunoscută ca o cotă din acțiunile cu drept de vot ale unei alte organizații deținute direct de o organizație sau o cotă deținută direct de o organizație în capitalul (social) autorizat (fondul) altei organizații. organizație și dacă este imposibil să se determine astfel de acțiuni - o acțiune deținută direct de o organizație, determinată proporțional cu numărul de participanți la o altă organizație (clauza 2 a articolului 105.2 din Codul fiscal al Federației Ruse).

Procedura de calcul a cotei de participare indirectă a unei organizații la alta este discutată în paragraful 3 al prezentei norme. Să ne imaginăm sub forma unui algoritm pas cu pas.

Algoritm pas cu pas

Pasul 1. Determinăm toate secvențele de participare a unei organizații la alta prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare. Cu alte cuvinte, trebuie să identificăm astfel de secvențe și să le stabilim numărul.

Pasul 2. Determinăm cotele de participare directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară a secvenței corespunzătoare.

Pasul 3. Înmulțim cotele de participare directă a unei organizații la alta prin participarea fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară a tuturor secvențelor.

Pasul 4. Însumați produsele rezultate dacă Pasul 1 a identificat mai mult de o secvență.

Aceiași pași se aplică și la determinarea cotei de participare a unei persoane într-o organizație (clauza 5 a articolului 105.2 din Codul fiscal al Federației Ruse), cu modificarea, desigur, că numai o persoană poate participa la o organizație, dar nu invers. Să ne uităm la un exemplu despre modul de determinare a cotei de participare.

Exemplul 1

O persoană fizică (A.A. Petrov) deține exclusiv Alpha LLC, care deține 30% din acțiunile cu drept de vot ale Beta CJSC și 35% din acțiunile cu drept de vot ale Gamma CJSC. Mai mult, ultimele două companii au menționat, la rândul lor, acțiuni în capitalul autorizat al Delta SRL (20, respectiv 40%). În plus, A.A. Petrov deține direct o cotă de 5% din capitalul autorizat al Delta LLC (vezi diagrama 1).

Dintre aceste companii, următoarele sunt considerate interdependente:

Alpha LLC și Beta CJSC;
Alpha LLC și Gamma CJSC.

Acest lucru se explică prin faptul că Alpha LLC participă direct la organizațiile Beta și Gamma cu o cotă de peste 25% (subclauza 1, clauza 2, articolul 105.1 din Codul Fiscal al Federației Ruse). Din același motiv, Gamma CJSC și Delta LLC sunt interdependente.

CJSC Beta și CJSC Gamma sunt, de asemenea, recunoscute ca fiind interdependente, deoarece Alpha LLC participă direct la acestea cu o participație de peste 25% (subclauza 3, clauza 2, articolul 105.1 din Codul Fiscal al Federației Ruse).

În ceea ce privește ponderea participării indirecte a Alpha LLC în Delta LLC, aceasta este egală cu 20% (30% × 20% + 35% × 40%). În consecință, Alpha LLC și Delta LLC nu pot fi recunoscute ca persoane interdependente pe baza criteriului participării unei organizații la alta.

În cele din urmă, A.A. Petrov este interdependent:

cu Alpha LLC (cota de participare directă 100%);
cu CJSC „Beta” (cota de participare indirectă 30% (100% × 30%));
cu CJSC Gamma (cota de participare indirectă 35% (100% × 35%)).

Cu toate acestea, o persoană fizică și Delta LLC nu sunt persoane interdependente conform criteriului de participare. La urma urmei, suma cotelor participării directe și indirecte a unei persoane fizice în Delta LLC este de 25%, adică nu depășește 25% (cota de participare directă de 5% plus cota de participare indirectă de 20% (100% × 30% × 20 % + 100% × 35% × 40%)).

Rețineți că, la determinarea cotelor de participare indirectă a Alpha LLC și A.A. Petrov în Delta LLC, am parcurs toți cei patru pași:

1) au fost identificate două secvențe de participare;

2) a determinat cotele de participare directă „în” fiecare dintre secvențele identificate;

3) a înmulțit cotele indicate de participare directă „în cadrul” fiecărei secvențe identificate;

4) a însumat cele două produse rezultate.

Scrisoarea Ministerului de Finanțe al Rusiei din 23 aprilie 2012 nr. 03-01-18/3-51 indică în mod specific în ce caz trebuie aplicat pasul 4. Este necesar să se însumeze produsele acțiunilor numai dacă „mai multe secvențe independente de participare a unei organizații într-o altă organizație prin participarea directă au fost determinate fiecare organizație anterioară în fiecare organizație ulterioară.”

Logica este absolut corectă. Numai într-o astfel de situație are sens și este necesar să se rezuma „produsul cotelor de participare directă a unei organizații într-o altă organizație prin participarea fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară a tuturor secvențelor”. Mai mult, pentru a determina cota „totală” de participare a A.A. Petrov în Delta SRL a trebuit să facă încă un pas, și anume să adauge ponderea participării directe (5%) cu ponderea participării indirecte (20%).

Dacă secvența participării arată așa cum se arată în Diagrama 2, atunci însumarea produsului acțiunilor este incorectă.

Mai mult, atât din punct de vedere al citirii gramaticale a normei, cât și din punct de vedere al matematicii. Să explicăm cu exemplul 2.

Exemplul 2

FALS: Cota de participare indirectă a Alpha LLC în Delta LLC este de 29,07%

(35% × 57% + 57% × 16%).

ADEVĂRAT: Cota de participare indirectă a Alpha LLC în Delta LLC este de 3,192%

(35% × 57% × 16%).

Dacă se aplică o abordare greșită, se dovedește că ponderea participării indirecte a Alpha LLC în Delta LLC este mai mare decât ponderea participării directe a Gamma LLC în Delta LLC. Dar acest lucru este imposibil, deoarece Alpha LLC deține direct Beta LLC doar într-o anumită cotă și nu deține în mod direct Gamma LLC și Delta LLC.

În plus, o astfel de metodologie de calcul ar oferi, în anumite circumstanțe de fapt (de exemplu, cu un lanț lung de proprietate sau cu cote mari de proprietate directă), o participare indirectă mai mare de 100%. Și acest lucru nu este imposibil nici din punct de vedere juridic, nici din punct de vedere matematic.

Vă rugăm să rețineți că anterior procedura de determinare a cotei de participare a fost stabilită la subparagraful. 1 clauza 1 art. 20 Codul fiscal al Federației Ruse. Dar a vizat doar organizații și, în plus, nu a prescris însumarea produselor tuturor secvențelor, așa cum se impunea noua normalitate. A doua împrejurare a condus la întrebarea cum să se stabilească ponderea participării indirecte într-o situație în care o persoană deține o organizație nu printr-una, ci prin două sau mai multe secvențe de participare. Această incertitudine juridică a fost acum eliminată.

În concluzie, să reamintim că, ca și până acum, instanța poate lua în considerare influența unei persoane asupra alteia și le poate recunoaște ca fiind interdependente din alte motive (clauzele 1, 7, articolul 105.1 din Codul fiscal al Federației Ruse). Această regulă corespunde prevederii paragrafului 4 al art. 105.2 din Codul Fiscal al Federației Ruse, conform căruia circumstanțe suplimentare la determinarea cotei de participare a unei organizații la o altă organizație sau a unei persoane într-o organizație sunt luate în considerare în instanță.

Există mai multe modalități „clasice” de a calcula participarea directă și indirectă a unei companii la capitalul unei alte companii. În plus, Ministerul rus de Finanțe a propus o metodologie pentru un astfel de calcul în cazuri speciale.

Atunci când se determină interdependențe în sensul secțiunii V.I, o firmă ar trebui să ia în considerare interesele în alte entități 1 . Calculul acțiunilor depinde de tipul de participare și are unele caracteristici. Există interdependență corporativă (cu participare directă și indirectă) și cazuri speciale de participare.

Interdependența corporativă
Participare directă
Participarea directă este participarea directă a unei persoane la capitalul alteia, determinată în următoarele moduri.

Calculul cotei de acțiuni cu drept de vot ale unei alte organizații deținute direct de societate (aplicabil pentru societățile pe acțiuni)

Potrivit Codului Fiscal, pentru a recunoaște părțile ca fiind interdependente, valoarea participării directe (directe) sau indirecte a unei părți la capitalul celeilalte trebuie să fie mai mare de 25 la sută. În acest caz, părțile pot fi recunoscute ca fiind interdependente, indiferent de această cotă de participare

Cota de acțiuni cu drept de vot se stabilește în funcție de lista persoanelor îndreptățite să participe la adunarea generală a acționarilor, întocmită pe baza datelor din registrul acționarilor pentru ultima adunare generală anterioară datei determinării interdependenței. Cu toate acestea, nu orice acțiune comună sau preferabilă poate avea drept de vot și, prin urmare, poate participa la calcul. Conceptul de acțiune cu drept de vot este absent, așa că să ne întoarcem la normele de drept civil. Potrivit Legii cu privire la SA 2, o acțiune cu drept de vot este o acțiune ordinară sau preferabilă, dând drept de vot acționarului (proprietarul său) atunci când rezolvă o problemă supusă la vot în adunarea generală a acționarilor. Totodată, deținătorii de acțiuni ordinare au dreptul de a participa la adunarea generală a acționarilor cu drept de vot în toate problemele care sunt de competența lor 3, iar proprietarii de acțiuni preferențiale au dreptul de vot numai în cazuri limitate 4. Apariția drepturilor lor de vot depinde de problema supusă examinării la adunarea generală a acționarilor sau de dacă s-a luat decizia de a le plăti dividendele corespunzătoare.
In cazul in care detinatorii de actiuni preferentiale nu au dreptul de a participa la adunarea generala a actionarilor cu drept de vot, actiunile lor preferentiale nu vor fi considerate drept votante, sub rezerva confirmarii documentare a acestei imprejurari. Un document care confirmă că acțiunile preferențiale nu sunt recunoscute drept vot este decizia ultimei adunări generale a acționarilor privind plata integrală a dividendelor pentru acțiunile preferențiale 5 . Prin urmare, acțiunile preferențiale fără drept de vot nu ar trebui incluse în calculul corelației (a se vedea exemplul de mai jos).

Exemplu
OJSC Aktiv deține 75% din capitalul autorizat al CJSC Passive, care reprezintă 100% din acțiunile ordinare. Ceilalți acționari dețin 25% din capitalul autorizat al Passiv. Acțiunile lor sunt acțiuni privilegiate fără drept de vot la adunarea generală a acționarilor. În consecință, în scopul determinării cotei de participare a unei organizații la alta la crearea unui grup consolidat de contribuabili, cota „Activ” reprezintă 100% din acțiunile cu drept de vot ale „Pasiv”.

Legea SA stabilește și alte cazuri în care o acțiune nu oferă drept de vot și, în consecință, nu are drept de vot. De exemplu, o acțiune aparține fondatorului, dar nu este plătită integral (cu excepția cazului în care se prevede altfel prin statutul societății pe acțiuni).

Calculul cotei deținute direct a unei companii în capitalul (social) autorizat (fond) al alteia (aplicabil pentru societățile cu răspundere limitată (LLC), parteneriate de afaceriși parteneriate)
Această metodă este mai simplă decât metoda de calcul al cotei acțiunilor cu drept de vot și corespunde raportului dintre valoarea nominală a cotei unei persoane juridice din capitalul autorizat al altei persoane juridice (vezi exemplul de mai jos) 6 .

Exemplu
Capitalul autorizat al Passiv LLC este de 80 de milioane de ruble. Valoarea nominală a acțiunii Aktiv LLC este de 20 de milioane de ruble. În consecință, cota de proprietate directă a „Activului” este:
20 de milioane de ruble. : 80 de milioane de ruble. x 100% = 25%.

Cota de participare poate fi confirmată prin extrase din Registrul unificat de stat al persoanelor juridice, copii acte constitutive, liste ale participanților SRL care conțin informațiile necesare.
Calculul cotei determinate proporțional cu numărul de participanți la o altă organizație (dacă nu se poate determina cota de acțiuni cu drept de vot (cota din capitalul autorizat) - aplicabil pentru formele de proprietate pe acțiuni și în comun
O situație în care ponderea acțiunilor cu drept de vot (cota din capitalul autorizat) nu poate fi determinată este probabilă atunci când apare o dispută cu privire la numărul de acțiuni cu drept de vot deținute de acționari sau cu privire la mărimea acțiunilor din capitalul (social) autorizat (fond) a organizației deținute de participanții săi.

Exemplu
Determinăm ponderea proporțional cu numărul de participanți la companie:

dacă există un participant, mărimea participării sale directe este de 100%;
dacă sunt doi participanți, mărimea cotei de participare directă a fiecăruia dintre ei este de 50%;
trei participanți - 33,3%;
patru participanți - 25% etc.

Participarea indirectă
Pentru a determina ponderea participării indirecte a unei companii în alte 7, în primul rând, se stabilesc toate secvențele de participare prin participarea directă a fiecărei organizații anterioare la fiecare organizație ulterioară. În continuare, cotele de participare directă a fiecărei societăți anterioare în fiecare societate ulterioară sunt determinate în ordinea corespunzătoare. Cota de participare indirectă (în raport cu o anumită secvență) este determinată ca produsul cotelor de participare directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară. Apoi se însumează produsele acțiunilor de participare directă a unei organizații la alta dintre toate secvențele.
Rețineți că participarea indirectă a unei companii la alta poate lua două forme independente (vezi exemplul de mai jos): participarea indirectă secvențială (vezi Fig. 1) și participarea indirectă paralelă (vezi Fig. 2). Adăugarea de acțiuni este posibilă numai cu a doua opțiune.

Exemplu
Mărimea cotei de participare a organizației A la organizația B pentru tranzacțiile pentru care s-au încasat venituri atât înainte de 01/01/2012, cât și după, se calculează după cum urmează:
1. Determinați succesiunea participării A-B-C-D.
2. Înmulțim cotele de participare directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară:
AB x BC x CD = 35 x 57 x 16 = 3,19%.
Este evident că formula utilizată aici pentru calcularea cotei de participare este similară cu cea stabilită în Codul Fiscal al Federației Ruse.
Dacă se determină mai multe secvențe independente de participare a unei companii la alta, se însumează produsele acțiunilor de participare directă a unei organizații la alta dintre toate secvențele 8 .
Calculăm cota conform algoritmului:
1. Identificăm două secvențe: A-B-C-D și A-E-D.
2. Determinăm cotele de participare directă a fiecărei organizații anterioare în fiecare organizație ulterioară în funcție de fiecare secvență: A-B-C-D - 50%, 90%, 75%; A-E-D - 75% și 25%.
3. Înmulțiți aceste acțiuni în fiecare secvență și obțineți rezultatul pentru prima secvență:
50 x 90 x 75 = 33,75%,
pentru al doilea:
75 x 25 = 18,75%.
4. Să rezumam rezultatele:
33,75 + 18,75 = 52,5%.
Aceasta este ponderea participării indirecte a organizației A în organizația D. Depășește 25%. Prin urmare, organizațiile A și D sunt interdependente.

Rețineți că însumarea produselor secvențelor de participare numai în cazul participării paralele nu rezultă direct din Codul Fiscal. Acest lucru poate crea dificultăți în practică și poate provoca dispute cu autoritățile de reglementare.

Cazuri speciale
Potrivit Codului fiscal 9, în vederea recunoașterii dependenței reciproce a persoanelor, influența ce poate fi exercitată prin participarea unei persoane la capitalul altora în conformitate cu acordul încheiat sau cu o altă capacitate a unei persoane de a determina deciziile luate de alte persoane sunt luate în considerare. În același timp, Ministerul rus al Finanțelor explică 10 că, la calcularea cotei de participare, trebuie luate în considerare următoarele opțiuni pentru participarea directă și indirectă a unei alte organizații la capitalul social al companiei: prezența propriilor acțiuni (acțiuni ) în proprietatea societății, participarea „încrucișată” a societăților în capitalul celuilalt, posesia „inelului”.

Disponibilitatea propriilor acțiuni (acțiuni) în proprietatea companiei
Acțiunile proprii achiziționate de o societate care nu sunt în legătură cu o reducere a capitalului său autorizat nu sunt luate în considerare la calcularea cotei de participare a unei alte companii la aceasta în scopul determinării interdependenței, deoarece nu votează, inclusiv nu oferă vot. drepturi, nu sunt luate în considerare la numărarea voturilor asupra lor dividendele nu se acumulează și ele trebuie vândute la un preț nu mai mic decât valoarea lor de piață în cel mult un an de la data achiziției lor 11 (vezi exemplul de mai jos).

Exemplu
OJSC Aktiv deține 65% din capitalul autorizat al CJSC Passive. Restul de 35% aparține direct Passiv.
În scopul determinării cotei de participare a unei organizații la alta, cota „Aktiv” reprezintă 100% din acțiunile „Pasive” 12.

O regulă similară, potrivit Ministerului rus de Finanțe, se aplică acțiunilor LLC 13.

Participarea „încrucișată” a companiilor în capitalul celuilalt
Participarea încrucișată poate fi definită ca un ansamblu de relații juridice corporative în urma cărora două societăți pe acțiuni dețin acțiuni reciproce și, prin urmare, prin proprietate reciprocă participă la propriul capital social (a se vedea exemplul de mai jos).

Exemplu
SA 1 creează SA 2, ale cărei acțiuni le plătește cu propriile sale acțiuni. Ca urmare, SA 2 primește proprietatea asupra acțiunilor SA 1. SA 1 primește proprietatea asupra acțiunilor SA 2 pe baza rezultatelor înregistrării emisiunii companiei nou create (SA 2). Capitalul autorizat al SA 1 poate fi egal sau mai mare comparativ cu capitalul autorizat SA 2.

Posesia „inelului”.
Proprietatea „ring” este o situație în care societatea-mamă deține filiale care, prin intermediul lanțului, controlează blocuri mari de acțiuni ale companiei-mamă.
În cazurile de proprietate „încrucișată” sau „inelă” (proprietate reciprocă), procedura de determinare a participării directe (indirecte) la o organizație, în opinia departamentului financiar, este similară cu procedura de determinare a cotei de participare indirectă stabilită. prin Codul Fiscal. În acest caz, este necesar să se transforme matematic cota de participare directă a unei companii în alta, în următoarea ordine:
1) determinarea cotei de participare indirectă a societății la capitalul propriu;
2) repartizarea acestei acțiuni către proprietarii externi proporțional cu cotele lor în capital.
Această transformare matematică se bazează pe formula de progresie geometrică (vezi exemplele de mai jos).

Exemplu
Formula de progresie geometrică în acest caz este următoarea:
Cdb = Аdb: (1 – Aab x Aba) , Unde

Cdb- cota reală de participare a organizației D la organizația B;
Adb - ponderea directă a participării organizației D la organizația B.
Astfel, participarea efectivă a organizației D la capitalul organizației B este:
45% : (1 – 50% x 40%) = 56%.
Urmând logica Ministerului rus de Finanțe, ponderea participării indirecte a organizației D în capitalul organizației A este:
56 x 40 = 22,4%.

Exemplu
Pentru a simplifica procedura de calcul al cotei efective de participare, se poate folosi o matrice inversă, care poate fi găsită folosind următoarea formulă:

N = (E – A)–1 , Unde

N - matricea rezultatelor, care reflectă ponderea reală a participării companiei în alte organizații (matrice inversă);
O - o matrice care reflectă ponderea directă a participării companiei în alte organizații;
E - matrice de identitate (o matrice diagonală în care toate elementele diagonale sunt egale cu 1).

Cum se calculează cota de participare la. Determinarea interdependenței persoanelor conform noilor reguli

Comentariu la art. 105.2 Codul fiscal al Federației Ruse

Mai multe despre subiectul articolului: